【正文】 進入證券市場，這意味著公司公開發(fā)行的股份會分散在更多人的手中，因此所謂多數(shù)股東并不一定需要真正持有公司股份中5 0％以上的股份。但除此之外，內(nèi)地公司法中少有看到其他對多數(shù)股東的權力進行制約的條款。其次內(nèi)地確定了法定公積金、公益金提取制，而香港在資本公積金的提取方面沒有非常明確的要求。為了行文上的方便，這方面的內(nèi)容將限于合并中的收購，并將在下一節(jié)中詳述。2. 破產(chǎn)程序。香港破產(chǎn)法在破產(chǎn)程序方面與內(nèi)地的不同還包括法院簽發(fā)接管令接管債務人財產(chǎn)；債權人在債務人被宣告破產(chǎn)后仍可接受后者提出的和解協(xié)議和安排方案；附條件的債權不列入破產(chǎn)債權、破產(chǎn)的抵押或擔保物亦不列入破產(chǎn)財產(chǎn)；法庭和財政司就破產(chǎn)程序所發(fā)各種命令均可上訴等等。其次，香港法院就破產(chǎn)申請所簽發(fā)的接管令可能會對企業(yè)的日常經(jīng)營產(chǎn)生影響。二、兩地公司法差異的解決1. 由上文可知，內(nèi)地和香港在公司法律規(guī)范方面存在著許多不同之處，而這些差異對于已經(jīng)和將要在香港上市的境內(nèi)公司(以下簡稱“香港上市的境內(nèi)公司”)來說是有一定影響的，尤其是在聯(lián)交所和創(chuàng)業(yè)板的上市規(guī)則中所包含的對于公司的要求必然將適用于香港上市的境內(nèi)企業(yè)?？毓晒蓶|在行使其股東權利時，不得因行使表決權在免除董事、監(jiān)事以公司最大利益為出發(fā)點行事的責任，批準董事、監(jiān)事以任何形式剝奪公司財產(chǎn)或剝奪其他股東的個人權益等問題上作出有損于全體或部分股東的利益的決定。同時還規(guī)定了公司聘用、解聘和不再續(xù)聘會計師事務所由股東大會以普通決議決定，并報國家證券主管部門備案。除了公司法原有的規(guī)定外，還明確了只有自然人才能擔任公司高級管理人員的原則，同時還確定了被有關主管機關裁定違反有關證券法規(guī)的規(guī)定，且涉及有欺詐或不誠實行為的人，自該裁定作出之日起5年內(nèi)不得擔任公司高級管理人員，因觸犯刑法被司法機關立案調(diào)查，尚未結案的人和法律、行政法規(guī)規(guī)定不能擔任企業(yè)領導的人不得擔任公司高級管理人員。在這基礎上，再行明確公司高級管理人員不得指使其“相關人” (“相關人”的解釋見第2節(jié)中的內(nèi)幕交易中對“關聯(lián)人士”的說明)為前者因負有誠信原則所不能為之事，這就進一步擴大了公司高級管理人員的義務。(7) 《必備條款》與內(nèi)地公司法之間還有一個較大的變化在于公司清算時清償順序由公司按照實際情況填寫，并沒有要求適用內(nèi)地的法定清償順序，但破產(chǎn)清算是個例外，因為破產(chǎn)清算事務仍由內(nèi)地的人民法院執(zhí)行。以上這些《必備條款》的內(nèi)容既縮短了內(nèi)地與香港在公司法上的差異，同時也為今后內(nèi)地公司法的修改進行了有益的嘗試。但目前這個區(qū)別對于香港上市的境內(nèi)公司的影響并不是太大，因為境內(nèi)公司在境外上市是指境內(nèi)公司向境外的投資者募集股份，其股票在境外上市，尚未涉及到其他的證券品種。有鑒于此，下文在論述內(nèi)地有關法律法規(guī)時，仍將這二者分開論述。(2) 兩地法律對于公司上市則都有較為復雜和嚴格的規(guī)定。而香港法律則對證券上市時的最低市值(股票為1億元港幣)，證券持有人名冊的存放和登記過戶，證券的類型(可自由轉(zhuǎn)讓證券)，申請上市公司的業(yè)務(被認為適合上市)，注冊成立的公司在香港上市須委任的授權代表，包銷商的包銷能力等等方面內(nèi)容加以限定。值得注意的是聯(lián)交所并沒有批準上市申請的義務，即使境內(nèi)公司完全符合上述條件，其上市申請仍有可能被聯(lián)交所否決。已經(jīng)成立的股份有限公司發(fā)行新股時，則除了上段所述的文件外還需提交公司的營業(yè)執(zhí)照、變更后的公司章程、前一次發(fā)行的股份的一般資料。而創(chuàng)業(yè)板的招股章程還須包括公司最近兩年的“活躍業(yè)務記錄”，整體業(yè)務目的和其后兩個財政年度內(nèi)為實現(xiàn)此目標所設計劃，關聯(lián)機構，附屬公司的活躍業(yè)務等等。創(chuàng)業(yè)板的招股章程還須參照業(yè)務目標詳細解釋集資所得的分配及用途。證券交易所同意后，公司即可公告股票的發(fā)行文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。公司取得聯(lián)交所對上市申請的同意后，應將申請文件呈交公司登記處供審批和登記。相對來說，內(nèi)地的審批程序稍嫌繁瑣；而且在審批過程中，發(fā)行審核委員會的審核過程中缺乏更為可操作性的、可量化的標準。申請上市公司通過保薦人向聯(lián)交所或創(chuàng)業(yè)板上市委員會遞交上市申請并由該保薦人負責就與申請有關的一切事宜與聯(lián)交所或創(chuàng)業(yè)板上市委員會聯(lián)系。兩地對于一般性資料的披露規(guī)定相差不多。2. 關聯(lián)交易。無論在內(nèi)地還是在香港，關聯(lián)交易都須獲得股東大會的批準，并在交易之初即向聯(lián)交所提交有關交易的初稿、征詢其意見，且須向公眾公告。通過資產(chǎn)凈值、盈利、代價和股東資本測試所得比率為1 5％、5 0％和2 0 0％則成為上述三種交易的界限。兩地的證券法都對控股權益的公開作了規(guī)定。5． 法律責任。(四) 禁止的交易行為1. 內(nèi)幕交易(1) 內(nèi)幕消息(在香港稱為“有關消息” )，內(nèi)地規(guī)定了包括應當披露的重大事件；公司分配股利或者增資的計劃；公司股權結構的重大變化；公司債務擔保的重大變更；公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押；出售或者報廢一次超過凈資產(chǎn)的3 0％；公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理或者其他高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任和上市公司收購的有關方案。所謂“知情人的關聯(lián)人士”指知情人的同住人、親屬、雇員或合伙人或知情人擔任董事的機構及與知情人有其他利益關系的人。同時將內(nèi)幕交易的目的限定為利用有關消息牟利或避免損失(不論為他自己或別人)。內(nèi)幕交易審裁處在確認了內(nèi)幕交易之后，可終止參與內(nèi)幕交易的公司高級管理人員的任期，并命令其在指定的期限內(nèi)不得以任何方式參與上市公司或其他指明的公司的管理，同時還可要求內(nèi)幕交易人向政府繳付不超過其通過內(nèi)幕交易所取得的利益或避免的損失的數(shù)額的款項。2. 市場操縱兩地的證券法都規(guī)定了若干種市場操縱的行為，包括( 1 )制造虛假交易和虛假市場，如交易人以約定的時間、方式和價格進行交易；或通過單獨或合謀，利用優(yōu)勢聯(lián)合或連續(xù)買賣；( 2 )進行不涉及所有權轉(zhuǎn)移的證券交易，即對沖性交易；( 3 )流傳或散播不實資料或信息； ( 4 )使用欺詐手段。因交易人操縱市場的行為而導致某些證券價格的上下波動，這些證券的購買者和出售者由此而受到的損失可提起侵權之訴，要求操縱市場者予以賠償。內(nèi)地對于賣空者的責任定為行政責任，沒收違法所得，并處以罰款；而香港則只規(guī)定了刑事責任。2. 收購要約的提出和公布。在要約公布前應暫停要約人和受要約公司的股份上市，且要約一經(jīng)公布，即不可撤回。如( 1 )承諾人在要約成為無條件之前或要約結果未在規(guī)定期限內(nèi)公布時可撤銷承諾； ( 2 )受要約公司可向控制要約人的公司作出“反收購”要約； ( 3 )董事在收購行為中的義務，包括受要約公司的董事在受要約期限內(nèi)不得辭職、當購買方因董事出售的股份而達到強制要約的最低持股量時，該董事應以對方承諾履行《收購和合并守則》下的義務為出售條件，要約方的董事應對要約文件的真實性負責等；( 4 )資產(chǎn)價值的重估與披露； ( 5 )在要約過程中發(fā)出的聲明(包括“不提高價值、不作延期、沒有誤導” )；( 6 )部分要約的規(guī)定等等。在回購股份時有許多規(guī)則同收購時適用的規(guī)則相近，如全面要約、股東平等、強制要約等。內(nèi)地法律通常以上市公司經(jīng)營狀況和財務情況發(fā)生變化，不再符合上市要求作為判斷上市公司是否需停牌或除牌的依據(jù)。聯(lián)交所則注重上市公司對信息的披露程度，并以之為作出停牌或除牌決定的依據(jù)。由于有關停牌、復牌和除牌的事宜均交由聯(lián)交所決定，較內(nèi)地簡便。因此，凡與在香港上市有關的一切事宜都應適用香港的相應法例。這種同時適用原則主要用于公司公開招募股本和公司上市的條件和程序及證券主管機構的監(jiān)管。3. 聯(lián)交所上市規(guī)則。二、外匯管理由于內(nèi)地只實現(xiàn)了經(jīng)常項目下的人民幣自由兌換，資本項目尚未實現(xiàn)人民幣的自由兌換；因此，境內(nèi)公司到聯(lián)交所或其他境外證券交易所上市，不可避免地會遇到外匯管制的問題。三、資產(chǎn)評估兩地都有關于資產(chǎn)評估的規(guī)定，內(nèi)地著重于對國有資產(chǎn)的評估，由占有國有資產(chǎn)的單位逐級上報國有資產(chǎn)管理行政局該立項申請，在取得立項批準后聘請國有資產(chǎn)管理局和國務院證券監(jiān)督管理部門共同頒發(fā)的從事證券業(yè)評估資格證書的資產(chǎn)評估機構對應劃入評估范圍的全部資產(chǎn)及相關負債進行全面評估。經(jīng)批準后，境外機構可與境內(nèi)證券業(yè)評估機構一起從事該項資產(chǎn)評估業(yè)務。如果該公司因為在香港上市而成為外商投資企業(yè)則也應按適用于外商投資企業(yè)的稅法繳納各項稅收。兩地的證券監(jiān)管機關也看到了這種差異，正通過頒布新的法例及其他方式努力消除這種差異。聯(lián)交所的目標是把創(chuàng)業(yè)板發(fā)展成為一個成功自主的股票市場，以滿足那些期望參與中國及區(qū)內(nèi)增長的投資者對市場透明度及監(jiān)管的素質(zhì)與水平的要求。四、市場特征以增長公司為目標創(chuàng)業(yè)板以增長公司為目標，行業(yè)及規(guī)模不限。因此，投資于該等增長公司的風險預期會較高，因為有較大的不明朗因素存在。與主板的區(qū)別主板及創(chuàng)業(yè)板適合投資者的不同投資口味，并給予上市申請人把公司在不同市場公開上市的機會。五、創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則的主要原則創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則是基于以下的主要原則。保薦人計劃創(chuàng)業(yè)板公司的保薦人須滿足一套資格準則后，才能保薦公司于創(chuàng)業(yè)板上市。同樣地，聯(lián)交所會在公司公告及通函刊發(fā)前對其作出審查以查核該等文件是否符合創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則。申請上市時須符合的主要要求基本上市資格? 公司須于下列其中一個地方注冊成立:中國內(nèi)地、香港、百慕大及開曼群島。業(yè)務披露的要求公司必須披露? 其上市前兩年的活動業(yè)務紀錄。? 申報會計師須提供公司上市前至少兩年的財務報告。? 指定一名執(zhí)行董事為監(jiān)察主任， 以促使公司及其董事遵守創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則。? 公司在招股時可自行決定是否進行包銷。? 在上市時管理層股東及高持股量股東必須合共持有不少于公司已發(fā)行股本的3 5％。? 須予公布的交易包括“須予披露的交易”、“主要交易”、“非常重大的收購事項”、“反收購”、“股份交易”及“關連交易”。在交易、結算及交收各方面的程序，創(chuàng)業(yè)板將會跟隨主板的做法。聯(lián)交所可能考慮在較后的時間采用“競投單一價”的方式(在第三代自動對盤系統(tǒng)中可使用該交易方式)作為創(chuàng)業(yè)板證券的交易方式，視乎在創(chuàng)業(yè)板推出后初期的交投意欲而定。聯(lián)交所并無規(guī)定創(chuàng)業(yè)板發(fā)行人需將其公告刊登于報章，從而節(jié)省成本。此等規(guī)則包括證券上市前須符合的規(guī)定，以及發(fā)行人及(如屬適用)擔保人于證券獲準上市后仍須繼續(xù)履行的責任。因此《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》只適用于創(chuàng)業(yè)板，而《主板上市規(guī)則》只適用于主板。一般原則 《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》旨在確保投資者維持對市場的信心，尤其是下列各項:(1) 申請人適合上市。 (5) 上市發(fā)行人的董事在整體上本著股東的利益行事(尤其公眾人士只屬少數(shù)的股東時) 。相反，由于在許多情況下本交易所需作出暫時決定，因此本交易所可在個別情況下豁免、更改或免除遵守《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》(以因應不同個案的情況)。 如依據(jù)《證券交易所合并條例》第3 5條而獲得證監(jiān)會的批準，本交易所可不時對《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》作出修改。欲知上市申請建議是否符合要求，可以向本交易所尋求非正式及保密的指引。創(chuàng)業(yè)板的特色 創(chuàng)業(yè)板的設立，乃為帶有高投資風險的公司提供一個上市的市場。3. 較高風險以及其他特色表示創(chuàng)業(yè)板將會較適合專業(yè)及其他老練的投資者。(3) 《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第1 0條列出適用于所有上市發(fā)行人的一般披露責任，但不影響第十七章或《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》其他部分的其他條款所載須作出披露的多種特定情況。因此，股東及投資者應注意彼等能閱覽創(chuàng)業(yè)板網(wǎng)頁，以便取得上市發(fā)行人的最新資料。創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則亦列明保薦人須先獲本交易所根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第六章的規(guī)定批準列入本交易所設存的保薦人名單，方可代表任何新申請人或上市發(fā)行人行事。責任及確認 發(fā)行人根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》刊發(fā)的任何上市文件、通函或公告須列載以下形式由發(fā)行人的董事發(fā)表的責任及確認聲明:“本文件(發(fā)行人各董事愿共同及個別對此負全責)乃遵照香港聯(lián)合交易所有限公司《創(chuàng)業(yè)板證券上市規(guī)則》的規(guī)定而提供有關發(fā)行人的資料?！备阶? 1. 如發(fā)行人的董事負責上市文件，通函或公告的一部分，而另一公司的董事負責其余部分，則該段聲明必須作出相應調(diào)整。于特殊情況下(例如發(fā)行人須作出緊急公告時)，該等董事不可能于刊登公告前獲知會時，則可獲豁免發(fā)出責任及確認聲明。此外，在創(chuàng)業(yè)板上市的公司可因其新興性質(zhì)及該等公司經(jīng)營業(yè)務的行業(yè)或國家而帶有風險。創(chuàng)業(yè)板所發(fā)布的資料的主要方法為在交易所為創(chuàng)業(yè)板而設的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)頁刊登。或創(chuàng)業(yè)板上市科不時指定之電郵地址或創(chuàng)業(yè)板上市科，傳真號碼2 9 7 ( 1 ) 0 1 7 1，或送交本交易所不時宣布的其他地址或號碼又或以本交易所不時決定和公布的形式送交。附注:《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》、年報和賬目及中期報告季報的副本交付本交易所交易大堂。第二十六至三十五章則載列適用于發(fā)行債務證券的規(guī)定。第十章股本證券上市方式概要1 新申請人可采用下列任何一種方式安排證券上市:(1) 發(fā)售以供認購?；?5) 本交易所接納的其他方式。(4) 供股。(8) 交換、代替或轉(zhuǎn)換證券。1 采用發(fā)售以供認購方式上市，必須刊發(fā)上市文件，而該上市文件須符合《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第十四章所述的有關規(guī)定。1 采用發(fā)售現(xiàn)有證券方式上市，必須刊發(fā)上市文件，而該上市文件須符合《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第十四章所述的有關規(guī)定。(2) 配售的詳情必須按照《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第1 7條或1 8條(如適用)的規(guī)定公布，而配售結果必須按照下文第( 4 )分段及《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第1 6條的規(guī)定公布。如該證券乃配售予不同類別的獲配受人，則公告必須就各類獲配受人及其獲配的股份數(shù)目作出說明，而若干類別之獲配受人(按本條規(guī)則附注1所指定者)須以個別列名方式作出交代，并須披露每一位所列名之獲配受人所獲配售股份之數(shù)目。(c) 主要股東及其聯(lián)系人(以個別列名方式) 。(g) 牽頭經(jīng)紀及/或任何分銷商及兩者的任何關連客戶(定義見下文附注2 ) 。如獲配受人的資料有任何重復， 則應在公告內(nèi)加以說明(如適用)。(c) 如該名會員為一間公司，(i) 為該名會員的主要股東的任何人士。(f) 上文( a )至( d )分段所述任何人士的近親，其賬戶由該名會員依據(jù)一項全權管理投資組合協(xié)議管理。(6) 由( a )牽頭經(jīng)紀。1 由上市發(fā)行人配售證券，僅在下列的情況下方被接納:(1) 該項配售乃按股東依據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第1 1 ( 2 )