【正文】 五、欠薪可以最高判 7年的情形 ? 第 5條 拒不支付勞動者的勞動報酬，符合本解釋第三條的規(guī)定，并具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的 ? 造成嚴(yán)重后果 ? ： ? （一）造成勞動者或者其被贍養(yǎng)人、被扶養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人的基本生活受到嚴(yán)重影響、重大疾病無法及時醫(yī)治或者失學(xué)的； ? （二）對要求支付勞動報酬的勞動者 使用暴力或者進(jìn)行暴力威脅的 ； ? （三）造成其他嚴(yán)重后果的。 三、經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付的情形 ? 第 4條 經(jīng)人力資源社會保障部門或者政府其 他有關(guān)部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書 責(zé)令支付勞動者的勞動報酬后，在指定的期限內(nèi)仍不支付的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的 ? 經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付 ? ，但有證據(jù)證明行為人有正當(dāng)理由未知悉責(zé)令支付或者未及時支付勞動報酬的除外。 最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 九、另類?用工?現(xiàn)象 76 多元用工小結(jié) ? 法律有限，用工實(shí)際變化多端 ? 更新、更多的用工選擇可以 謹(jǐn)慎使用 ? 防范風(fēng)險的關(guān)鍵是根據(jù)不同法律關(guān)系訂立完善的自我保護(hù)協(xié)議 ? 新的用工形式需要完善的管理支持 ? 細(xì)節(jié)是金，管理的核心是避免細(xì)節(jié)失誤 專題三、?欠薪入刑?司法解釋解讀與風(fēng)險防范 ? ?欠薪入刑?的由來與司法解釋出臺背景 ? 欠薪追究刑事責(zé)任的情形 ? 經(jīng)有關(guān)門責(zé)令支付的情形 ? 欠薪追究刑事責(zé)任的數(shù)額要求 ? 欠薪最高可判 7年的情形 ? 欠薪刑事責(zé)任的承擔(dān)主體 ? 欠薪刑責(zé)豁免、減輕、從輕的情節(jié) 《關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》 一、?欠薪入刑 ’ 的由來與司法解釋出臺背景 ? 在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一： ? 以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付 勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬， 數(shù)額較大 ， 經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金； 造成嚴(yán)重后果的 ，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 ? 第 14條 幫工人因幫工活動 遭受人身損害 的， 被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 。 ? 《 保險法 》 第 126條 保險人委托保險代理人代為辦理保險業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)與保險代理人簽訂 委托代理協(xié)議 ，依法約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。 ? 《 合同法 》 第 253條 承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。 《 新疆維吾爾自治區(qū)人力資源和社會保障廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范勞務(wù)派遣用工管理的指導(dǎo)意見 》 （新人社發(fā) 〔 2023〕 70號） 70 八、其他形式用工的使用與管理 ? 借調(diào) ? 承攬 ? 代理 ? 幫工 71 借調(diào) ? 《 工傷保險條例 》 第 41條 職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補(bǔ)償辦法。 ? 《 勞動合同法 》 第 94條 個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān) 連帶賠償責(zé)任 。 ? 當(dāng) ?外包所需成本?＞（部門費(fèi)用＋所耗資源的機(jī)會成本）時，該部門才有存在的合理性。通俗的說就是?做你認(rèn)為最好的，而把其它非核心的業(yè)務(wù)及服務(wù)交給更專業(yè)的公司去做? 。 ? 1980年代末，美國一些企業(yè)的人力資源部門與第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)簽約，管理人力資源計劃中更具操作性的內(nèi)容。除非公司違反勞務(wù)合同，否則，無須承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任 (如繳納社保、支付加班工資） 弊端；勞務(wù)用工中不存在管理、隸屬關(guān)系 57 注意管控細(xì)節(jié) 簽訂完善合同 工作性質(zhì)評估 勞務(wù)用工風(fēng)險防范方案 ? 用工單位選擇勞務(wù)用工，首先應(yīng)對工作性質(zhì)進(jìn)行評估，是否需要對用工對象進(jìn)行管理和限制？ ? 用工過程不要出現(xiàn)管理與被管理的現(xiàn)象。 二是勞動關(guān)系的當(dāng)事人之間的關(guān)系一般較為穩(wěn)定，而勞務(wù)關(guān)系當(dāng)事人之間的關(guān)系則往往具有? 臨時性、短期性、一次性 ? 等特點(diǎn)。 不接受用人單位管理、約束、支配，以自己的技能、設(shè)施、知識承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，基本不用聽從單位有關(guān)工作指令，與用人單位沒有身份隸屬關(guān)系的，不是用人單位的勞動者，人民法院可根據(jù)雙方關(guān)系的實(shí)際狀況來確定雙方的法律關(guān)系 。 核心標(biāo)志：勞動力由他人使用 —— 人身關(guān)系 —— 勞動組織關(guān)系 —— 組織從屬性 形式標(biāo)志：反映勞動關(guān)系的形式特征的標(biāo)志，如書面勞動合同、員工手冊、工作證、工資支付、勞動者資格、用人單位（雇主）資格等 實(shí)習(xí)、退休人員用工關(guān)系的定性 ? 《 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三） 》 第 7條 用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按 勞務(wù)關(guān)系 處理。 指兩個或兩個以上的平等主體之間就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行等價交換過程中形成的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系 。 ? 目前對于特殊用工對象，國家和地方口徑仍然定性為勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。 ? 各地法規(guī)對 特殊用工對象有補(bǔ)充規(guī)定或 有不同的規(guī)定。否則，將可能被認(rèn) 定為標(biāo)準(zhǔn)工時制，并導(dǎo)致法律責(zé)任劇增 4 5 6 47 五、內(nèi)退、停薪留職、兼職人員等招用與風(fēng)險防范 ? 特殊用工的對象 ? 特殊用工對象的法律定性 ? 特殊用工對象的使用與法律風(fēng)險防范 48 特殊用工的對象 ? 停薪留職人員 ? 內(nèi)退人員 ? 下崗待崗人員 ? 放長假人員 ? 兼職人員 ? …… 49 特殊用工對象的法律定性 ? 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三） 第 8條 企業(yè)停薪留職人員 、未達(dá)到法定退休年齡的 內(nèi)退人員 、 下崗待崗人員 以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn) 放長假人員 ，因與 新的用人單位 發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按 勞動關(guān)系 處理。否則，屬于違法行為，可能導(dǎo)致行政處罰責(zé)任 1 2 3 明確約定小時工資 ? 應(yīng)在勞動合同中明確非全日制員工每小時的勞動報酬（在合同模板的第 7條中填寫），且所約定的小時工資不能低于當(dāng)?shù)刈畹托r工資標(biāo)準(zhǔn) 傷害預(yù)防 工傷保險 ? 根據(jù) 《 勞動合同法 》 第 72條之規(guī)定，非全日制員工的工資應(yīng)每 15天支付一次。 45 非全日制用工的適用范圍 通常的適用崗位 有適用本單位的崗位嗎？ ? 法律沒有限制非全日工作制的適用工種和崗位，但由于非全日制員工的穩(wěn)定性不高，不宜廣泛采用。 ? 派遣員工如有加班，實(shí)際用工單位應(yīng)向員工支付加班工資。 ? 派遣崗位和人員數(shù)量應(yīng)注意 《 勞動合同法 》 修正案的新精神，避免被認(rèn)定為直接用工。 履行用人單位對勞動者的義務(wù) ； 簽訂勞動合同，支付勞動報酬； 被派者在無工作期間，支付最低工資資； 告知派遣協(xié)議的內(nèi)容。換言之，在大多數(shù)企業(yè)的員工構(gòu)成中，臨時性雇員的比例仍然只占少數(shù)。 七、 7月 1日之前應(yīng)做哪些工作 調(diào)整方案 方案 分析 操作 實(shí)務(wù) 成本 數(shù)據(jù) 時間 節(jié)點(diǎn) 政策 說明 勞務(wù)派遣用工梳理要點(diǎn) ? 供應(yīng)商梳理 ? 主營業(yè)務(wù)梳理 ? 混崗問題梳理 ? 薪酬制度梳理 ? 用工總量梳理 ? 替代方案梳理 專題二、多元用工模式選擇與風(fēng)險防范 ? 用工模式概覽 ? 勞動用工的利弊與風(fēng)險防范 ? 勞務(wù)派遣的利弊與風(fēng)險防范 ? 非全日制用工的利弊與風(fēng)險防范 ? 特殊用工的利弊與風(fēng)險防范 ? 勞務(wù)雇傭用工的利弊與風(fēng)險防范 ? 外包用工的利弊與風(fēng)險防范 ? 其他用工的利弊與風(fēng)險防范 ? 另類?用工?現(xiàn)象 一、用工模式概覽 ? 什么是用工模式 ? 用工模式發(fā)展趨勢 ? 我國用工模式的類型 ? 影響用工模式選擇的因素 ? 用工模式選擇的原則 22 什么是用工模式 ? 各種不同的解決人力需求的方法，可稱之為用工模式 例如：某公司需要人來打掃衛(wèi)生，請思考有哪些方法可供選擇？ 23 用工模式發(fā)展趨勢 ? 從簡單到復(fù)雜 ? 從標(biāo)準(zhǔn)到特殊 ? 從單一到綜合 雇傭的柔軟化，非典型雇傭的擴(kuò)大，勞動力供需體制的多樣化是世界雇傭體系變化的共同現(xiàn)象。用工單位需要將崗位名稱、職責(zé)及對應(yīng)薪酬進(jìn)行科學(xué)設(shè)定。 ? 為貫徹執(zhí)行修正案，相關(guān)部門為加強(qiáng)執(zhí)法 如規(guī)范勞務(wù)派遣單位的設(shè)立，加強(qiáng)對勞務(wù)派遣單位、用工單位在勞務(wù)派遣用工范圍、比例、同工同酬待遇落實(shí)情況等方面的執(zhí)法。 ? 全國人大常委會曾在 2023年和 2023年兩次進(jìn)行勞動合同法執(zhí)法檢查。 本決定公布前 已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關(guān)于按照同工同酬原則實(shí)行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照本決定進(jìn)行調(diào)整；本決定施行前經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng) 在本決定施行之日起一年內(nèi) 依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動行政部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式， 只能在 臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 修訂關(guān)鍵 注冊資本 行政許可 勞務(wù)派遣同工同酬的要求 修訂條款 《勞動合同法 》 《勞動合同法修正案 》 第 63條 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。 二、 《 勞動合同法 》 修正內(nèi)容與影響 ? 勞務(wù)派遣公司資質(zhì)要求 ? 勞務(wù)派遣同工同酬的要求 ? 臨時性、輔助性、替代性的界定 ? 違反勞務(wù)派遣的法律責(zé)任 ? 修正案的溯及力 勞務(wù)派遣公司資質(zhì)的要求 修訂條款 《勞動合同法 》 《勞動合同法修正案 》 第 57條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元?！?勞動合同法 》 修正案、勞動爭議司法解釋新疆新工傷保險實(shí)施辦法下的用工管理變革與用工風(fēng)險防范 主講：石先廣 主講專家：石先廣 ? 國內(nèi)頂尖員工關(guān)系服務(wù)機(jī)構(gòu) —— 勞達(dá)集團(tuán)高級合伙人，畢業(yè)于中國政法大學(xué)研究生院，長期從事勞動法律問題研究與實(shí)務(wù)操作；已出版 《 企業(yè)人力資源管理法律風(fēng)險防范與操作實(shí)務(wù) 》 、 《 企業(yè)用工法律指引與操作全案 》等企業(yè)用工管理類專著近 20本 ；編著 《 上海市企業(yè)用工法律指引與實(shí)務(wù)精要 》 、 《 江蘇省企業(yè)用工法律指引與實(shí)務(wù)精要 》 、 《 浙江省企業(yè)用工法律指引與實(shí)務(wù)精要 》、 《 新疆自治區(qū)企業(yè)用工法律指引與實(shí)務(wù)精要 》 等內(nèi)部出版物近 10本 ；在上海、南京、杭州、深圳、青島、濟(jì)南、成都、沈陽、南昌、烏魯木齊等全國 40多個 城市講授企業(yè)用工管理系列課程近 500場 。使用勞務(wù)派遣用工的顧問單位和經(jīng)辦勞務(wù)派遣公司的顧問單位應(yīng)引起注意。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實(shí)行相同的勞動報酬分配辦法 。 勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。 修訂關(guān)鍵 “ 一般”到“只能” “三性”的界定 派遣用工比例的限制 違反勞務(wù)派遣的法律責(zé)任 修訂條款 《勞動合同法 》 《勞動合同法修正案 》 第 92條 勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。修訂關(guān)鍵 加大了行政處罰力度 細(xì)化了處罰情形 強(qiáng)化了連帶賠償責(zé)任 修正案的溯及力 《勞動合同法修正案 》 增加條款 本決定自 2023年 7月 1日起施行。根據(jù)全國總工會 2023年的一份調(diào)研報告，截至 2023年底，國內(nèi)勞務(wù)派遣工人多達(dá) 6000萬，主要集中在公有制企業(yè)和機(jī)關(guān)事業(yè)單位，部分央企甚至有超過 2/3的員工都屬于勞務(wù)派遣。 勞務(wù)派遣 N宗罪 ? 固定崗位勞務(wù)派遣化 ? 同工不同酬現(xiàn)象嚴(yán)重 ? 社保繳費(fèi)基數(shù)不足 ? 逆向派遣、異地派遣、轉(zhuǎn)派遣 ? 派遣人員的民主管理權(quán)、集體協(xié)商權(quán) ? 勞務(wù)派遣退回制度濫用（低成本辭退） ? 勞務(wù)派遣單位資質(zhì)差，賠償能力不足 四、勞務(wù)派遣后續(xù)政策前瞻 ? 為配合修正案實(shí)施，相關(guān)配套政策會出臺 如修正案例提到的勞務(wù)派遣用工的比例、不符合“三性”崗位上使用勞務(wù)派遣的后果、超過規(guī)定比例使用勞務(wù)派遣的后果等配套規(guī)定。 ? 同工同