【正文】 同的簽訂 ? 制度的適用 ? 特殊員工的處理 (工傷員工、三期女工、醫(yī)療期員工、 ) ? 勞動(dòng)爭議責(zé)任的劃分 40 利益平衡點(diǎn)的尋找 ? 派遣公司： 哪些風(fēng)險(xiǎn)是不能承受的 ? 合法的用工： 勞動(dòng)用工到底有那些風(fēng)險(xiǎn) ? 違法的用工： ? 用工單位： A、派遣公司與用工單位之間的問題不是法律而是生意； B、勞務(wù)派遣風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與派遣規(guī)模和管理費(fèi)之間應(yīng)當(dāng)具有關(guān)聯(lián)性； C、個(gè)性化服務(wù)與適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)是勞務(wù)派遣雙贏的保障； 41 勞務(wù)派遣用工的風(fēng)險(xiǎn)防范 1 3 2 4 7 6 8 5 簽訂協(xié)議 注重條款 注意核實(shí) 公司資質(zhì) 派遣崗位符合規(guī)定 明確 違約責(zé)任 賠償之后 及時(shí)追償 督促派遣公 司規(guī)范操作 加班費(fèi)、 績效工資 退回員工 要有依據(jù) ? 選擇勞務(wù)公司，應(yīng)具有勞務(wù)派遣資質(zhì)，且在業(yè)界有良好的口碑。 43%的被訪企業(yè)最大的擔(dān)心是，這部分靈活雇傭的員工忠誠度和歸屬感不強(qiáng)，短期內(nèi)很難真正融入組織。 馬渡淳一朗： 《 勞動(dòng)市場法的改革 》 24 我國用工模式的類型 用工模式 勞動(dòng)用工 外 包 勞務(wù)用工 民事雇傭 標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)用工 非標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)用工 派遣用工 非全日制 特殊 用工 個(gè) 人 組 織 人事代理 人才租賃 借調(diào) 代理 幫工 承攬 職業(yè)見習(xí) 項(xiàng)目工 終身工 固定工 25 影響用工模式選擇的因素 ? 用工環(huán)境 ? 管理理念 ? 崗位特點(diǎn) ? 用工成本 ? 法律風(fēng)險(xiǎn) 26 用工模式選擇的原則 ? 創(chuàng)新用工模式，根據(jù)需要進(jìn)行選擇 ? 盡量將勞動(dòng)關(guān)系變?yōu)閯趧?wù)、經(jīng)濟(jì)關(guān)系 ? 避免將勞務(wù)、經(jīng)濟(jì)關(guān)系變成勞動(dòng)關(guān)系 在選擇各種用工模式時(shí)應(yīng)貫穿成本收益的考量并考慮法律風(fēng)險(xiǎn)！ 以前瞻思路去做規(guī)劃，合理改善勞動(dòng)組織和用工模式！ 二、標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)用工的利弊與風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定 ? 勞動(dòng)關(guān)系下的三類用工 ? 勞動(dòng)用工的法律要求 ? 勞動(dòng)用工的利弊 ? 被動(dòng)用工的風(fēng)險(xiǎn)防范 28 標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定 ? 主體 ? 內(nèi)容 ? 形式 用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。 ? 勞務(wù)派遣行業(yè)面臨重新洗牌 行政許可的尋租風(fēng)將盛行，中小派遣企業(yè)可能無法獲得行政許可而被迫關(guān)閉，派遣行業(yè)兼并、重組不可避免。 15 地方關(guān)于勞務(wù)派遣的規(guī)定及派遣走向預(yù)測 ? 重慶市勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定 ? 天津市勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定 ? 上海市勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定 ? 吉林省勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定 ? 黑龍江勞務(wù)派的相關(guān)規(guī)定 ? 甘肅省勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定 ? 云南省勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定 ? 廣東省勞務(wù)派遣相關(guān)規(guī)定 ? 新疆勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定 ? 江蘇省勞動(dòng)派遣相關(guān)規(guī)定 《 勞務(wù)派遣規(guī)定 》 草案若干問題 ? 勞務(wù)派遣定義 ? 假派遣的界定 ? 勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)資質(zhì)設(shè)定 ? 使用派遣崗位的界定和違法后果 ? 外事派遣的特殊性規(guī)范 ? 派遣用工的備案和責(zé)任 ? 派遣員工的勞動(dòng)合同內(nèi)容與期限 ? 派遣員工的同工同酬認(rèn)定 ? 派遣員工勞動(dòng)合同的解除和終止 ? 派遣中的保險(xiǎn)處理 ? 1派遣各方的權(quán)利和義務(wù) ? 1費(fèi)用列支和管理 ? 1派遣各方的違約責(zé)任 ? 1爭議處理的法律適用 五、修正案后續(xù)影響分析 ? 勞動(dòng)用工領(lǐng)域又將迎來波動(dòng) 如同勞動(dòng)合同法出臺(tái)，直接用工轉(zhuǎn)化勞務(wù)派遣一樣，在接下來的幾個(gè)月的時(shí)間里，用工單位可能會(huì)清理勞務(wù)派遣員工或轉(zhuǎn)為其他，造成用工關(guān)系的波動(dòng)。檢查過程中發(fā)現(xiàn)，勞務(wù)派遣用工存在突出問題，主要有：勞務(wù)派遣單位過多過濫，經(jīng)營不規(guī)范；許多用工單位長期大量使用被派遣勞動(dòng)者，甚至把勞務(wù)派遣作為用工主渠道；被派遣勞動(dòng)者同工不同酬，沒有歸屬感，心理落差較大。具體辦法由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。 勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的， 以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款 ，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。 前款規(guī) 定的臨時(shí)性 工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過 六 個(gè)月的崗位； 輔助性 工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位； 替代性 工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。 勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動(dòng)者支付的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。 經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬元； （二）有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施； （三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度； （四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 3 課程內(nèi)容 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 修正案解讀 ? 多元用工模式選擇與風(fēng)險(xiǎn)防范 ? ?欠薪入刑?司法解釋解讀與風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 勞動(dòng)爭議司法解釋四解讀與風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 新疆實(shí)施 《 工傷保險(xiǎn)條例 》 辦法解讀與工傷處理實(shí)務(wù) ? 招聘、勞動(dòng)合同簽訂與試用期管理實(shí)際務(wù) ? 勞資關(guān)系現(xiàn)狀與用工政策走向前瞻 4 專題一、 《 勞動(dòng)合同法 》 修正案解析 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 修正案概述 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 修正內(nèi)容與影響 ? 修正勞務(wù)派遣用工的原因 ? 勞務(wù)派遣后續(xù)政策前瞻 ? 修正案后續(xù)影響分析 ? 7月 1日前應(yīng)做哪些工作 一、 《 勞動(dòng)合同法 》 修正案概述 ? 修正案通過時(shí)間 《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動(dòng)合同法 〉的決定》已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議 于 2023年 12月 28日以 145票贊成、 6票棄權(quán)表決通過。 ? 修正案實(shí)施時(shí)間 將于 2023年 7月 1日 起施行 ? 修正案主要內(nèi)容 此次 《 勞動(dòng)合同法 》 修訂的內(nèi)容集中在勞務(wù)派遣章節(jié)，其他內(nèi)容未作修訂。 經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。 修訂關(guān)鍵 強(qiáng)化、細(xì)化同工同酬的要求 ?臨時(shí)性?、?輔助性?、?替代性?崗位的界定 修訂條款 《勞動(dòng)合同法 》 《勞動(dòng)合同法修正案 》 第 66條 勞務(wù)派遣 一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的 一定比例 ，具體比例由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān) 連帶賠償責(zé)任 。 注意事項(xiàng) 實(shí)施日期： 寬限期：勞務(wù)派遣企業(yè)最遲應(yīng)在施行后 1年取得行政許可 三、修正勞務(wù)派遣用工的原因 ? 勞動(dòng)合同法頒布施行后，出現(xiàn)了勞務(wù)派遣單位數(shù)量大幅增加、勞務(wù)派遣用工規(guī)模迅速擴(kuò)大的情況，在一些生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域，甚至出現(xiàn)了喧賓奪主之勢，勞務(wù)派遣用工成為主要用工形式。 ? 針對(duì)勞務(wù)派遣普遍存在的問題，勞動(dòng)合同法修正案草案于今年 6月首次提請(qǐng)全國人大常委會(huì)審議， 12月則再次提請(qǐng)審議并獲得通過。另外，被派遣勞動(dòng)者請(qǐng)求直接確認(rèn)與用工單位建立勞動(dòng)關(guān)系的糾紛也將隨之增多。 ? 助推人事代理、外包興起 勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)會(huì)萎縮，人事代理、外包用工等將受青睞。 (一 )用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； (二 )用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)； (三 )勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 ? 分支機(jī)構(gòu)用工 ? 出借營業(yè)執(zhí)照 ? 替代用工 ? 個(gè)人承包 被動(dòng)用工的風(fēng)險(xiǎn)防范 33 三、勞務(wù)派遣用工的利弊與風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 勞務(wù)派遣三方關(guān)系及相關(guān)概念區(qū)分 ? 為什么要使用勞務(wù)派遣 ? 勞務(wù)派遣用工的法律要求 ? 勞務(wù)派遣中的典型問題分析 ? 派遣雙方的利益平衡點(diǎn)尋找 ? 勞務(wù)派遣用工的風(fēng)險(xiǎn)防范 勞務(wù)派遣基本關(guān)系圖 派遣機(jī)構(gòu)（公司） 用工企業(yè) 勞動(dòng)派遣勞動(dòng)者 勞務(wù)派遣協(xié)議 支付派遣費(fèi)用等 35 通常的考慮因素 您所在單位的考慮因素 ? 規(guī)避無固定期合同 ? 節(jié)省管理成本 ? 提高管理效率 ? 實(shí)現(xiàn)用工的彈性化 ? 解決編制束縛 ? 避免直接勞工沖突 ? 降低工資總額 為什么要選擇勞務(wù)派遣 ? 某人事經(jīng)理的困惑： 《勞動(dòng)合同法 》 對(duì)勞務(wù)派遣已經(jīng)有?同工同酬?和?連帶責(zé)任?的規(guī)定，現(xiàn)在新的 《 勞動(dòng)合同法 》 （修正案）更加限制了勞務(wù)派遣，尤其是對(duì)用工單位來說更面臨不小的風(fēng)險(xiǎn)，那么還有必要選擇勞務(wù)派遣這種用工模式嗎？ 36 勞務(wù)派遣用工的法律要求 ? 派遣資質(zhì)許可 ? 適用崗位限制 ? 同工同酬要求 ? 雇主義務(wù)分擔(dān) ? 自派遣的限制 ? 再派遣的限制 ? 違法操作處罰 ? 連帶賠償責(zé)任 雇主義務(wù) 派遣機(jī)構(gòu) 要派 單位 用人單位 用工單位 雇傭 使用 執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)； 告知工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬； 支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇； 對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)； 連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。否則， 可能導(dǎo)致被認(rèn)定直接用工，或致公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 ? 約定雙方權(quán)利義務(wù)，雙方利益平衡點(diǎn)的事項(xiàng)應(yīng)明確約定。用工單位在承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向勞務(wù)公司追償。 42 四、非全日制用工的利弊與風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 非全日制用工的認(rèn)定與特點(diǎn) ? 非全日制用工的優(yōu)勢 ? 非全日制用工的適用范圍 ? 非全日用工使用與風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防 43 非全日制用工的認(rèn)定與特點(diǎn) 特點(diǎn) 定義 平均 每天工作不超過 4小時(shí)，每周不超過 24小時(shí) ，且無須訂立勞動(dòng)合同的一種靈活用工模式 ? 公司與非全日制員工建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不訂立書面勞動(dòng)合同 ? 平均每天工作不超過 4小時(shí)，每周工作不超過 24小時(shí) ? 非全日制員工有權(quán)兼職（因兼職而影響工作的除外），且無須公司同意 ? 用人單位無須為員工繳納社保（工傷保險(xiǎn)除外） ? 用人單位有權(quán)隨時(shí)解除勞動(dòng)關(guān)系，且無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 可以不簽合同 工作時(shí)間較短 員工有權(quán)兼職 法律責(zé)任較少 44 非全日制用工的優(yōu)勢 1 2 3 用工方式靈活 有效降低成本 法律風(fēng)險(xiǎn)較低 ? 非全日制用工可 隨時(shí) 、 無理由 解除勞動(dòng)關(guān)系，公司自主權(quán)較大 ? 員工每天工作時(shí)間較短，工資也相應(yīng)較少 ? 不存在帶薪年休假等工資關(guān)聯(lián)成本 ? 無須為員工繳納社保（工傷保險(xiǎn)除外） ? 無須支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ? 辭退員工沒有條件和證據(jù)要求，降低了法律風(fēng)險(xiǎn) ? 非全日制員工的薪酬水平較低，因仲裁、訴訟而產(chǎn)生的賠償基數(shù)也較低 《 勞動(dòng)合同法 》 第 71條 非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對(duì)方終止用工。但沒有書面證據(jù)，容易引發(fā)爭議。如果無法單獨(dú)繳納工傷保險(xiǎn)的，需要考慮商業(yè)保險(xiǎn)。職工發(fā)生工傷，由職工受到傷害時(shí)工作的單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。 ? 對(duì)于特殊用工對(duì)象，如果其身份發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)明確其有告知用工單位的義務(wù)。廣義的雇傭關(guān)系，既然包括民事法律中的雇傭關(guān)系，也包括勞動(dòng)法上的勞動(dòng)關(guān)系。 最高人民法院 《 民事案件案由規(guī)定 》 將勞務(wù)和雇傭糾紛歸類為同一案由，即?勞務(wù)（雇傭）合同糾紛?。 八、 勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡未辦理領(lǐng)取基本養(yǎng)老金或退休手續(xù) ，仍在原用人單位工作，因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，根據(jù) 《 條例 》 的規(guī)定可以申請(qǐng)工傷認(rèn)定，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)受理。勞務(wù)關(guān)系是指，勞動(dòng)者為被服務(wù)方提供特定的勞動(dòng)服務(wù)，被服務(wù)方依照約定支付報(bào)酬所產(chǎn)生的法律關(guān)系。 上海市高級(jí)人民法院 關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的解答 浙江省高級(jí)人民法院 勞動(dòng)爭議案件疑難問題討論紀(jì)要 56 勞務(wù)用工的利弊分析 1 2 3 用工成本低 滿足特定 項(xiàng)目需求 用工風(fēng)險(xiǎn)小 ? 勞務(wù)用工僅需要支付勞務(wù)報(bào)酬，并不存在休假、社保、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)认嚓P(guān)的政策成本。 ? 禁止使用“工