鄧光亮(初稿)——事實勞動關(guān)系的法律保護(hù)-全文預(yù)覽
【正文】 也許是獻(xiàn)給父母的最好的禮物吧! 最后，我還要感謝同門的師兄師姐們，他們給我樹立了良好的學(xué)習(xí)榜樣，在學(xué)術(shù)上給予我無私地幫助。無論用什么話語，都難以表達(dá)我對他們的愛!他們一直用堅強(qiáng)的臂膀支持著我讀完小學(xué)、中學(xué)、大學(xué)。你們活躍的學(xué)術(shù)思想，創(chuàng)新的學(xué)術(shù)精神深深地影響了我，是我學(xué)習(xí)的榜樣。結(jié)語寫完該文，雖感覺到了前所未有的輕松，卻不敢懈怠?！?2】勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知(國務(wù)院法規(guī)[1996])?！?】Immanuel Gebhardt/Roter Dubbers：《中國和德國勞動合同的無效》［Ｊ］．載《中德勞動與社會保障法：比較法文集》,中信出版社2003年版。【4】王全興主編；勞動法[M].法律出版社1999年版，第86頁。勞動者簽訂意思表示不真實的口頭勞動合同不必一律認(rèn)為無效，對勞動者生存及合法權(quán)益構(gòu)成相當(dāng)侵害的口頭勞動合同，勞動者可行使撤銷權(quán)，對勞動者有利的口頭勞動合同，法律應(yīng)尊重勞動者的意見，予以明確的保護(hù)，承認(rèn)其合法效力?！?5】四，確立可撤銷的勞動合同制度，減少國家在勞動合同無效確認(rèn)中的干預(yù)色彩。雙重勞動關(guān)系在我國還不受立法保護(hù)甚至還受限制，但是隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，這種規(guī)定有改革的必要?？陬^合同納入合法勞動合同的范疇，具體可規(guī)定為：“未簽訂書面合同，勞動者有足夠證據(jù)證明雙方存在勞動關(guān)系的，亦為合法有效的勞動合同。原立法本意是鼓勵書面合同的建立，以便于勞動者發(fā)生糾紛時取證、舉證的便利，但實際情況卻是這種規(guī)定反而引起實踐中處理方式的混亂。事實勞動關(guān)系作為一種事實上的勞動關(guān)系，從理論上將其納入《勞動法》保護(hù)的軌道順理成章?！岸豆べY”的規(guī)定是典型的懲罰性賠償；盡管“視為無固定期限勞動合同”的條款未出現(xiàn)在“法律責(zé)任”之中，但實際上也是對用人單位的一種懲罰。這種法律聯(lián)系也是以勞動權(quán)利與勞動義務(wù)為內(nèi)容，只是法律在對這種社會關(guān)系進(jìn)行保護(hù)時，力度弱于勞動法律關(guān)系而已。由于《勞動合同法》過分強(qiáng)調(diào)書面形式，并將其規(guī)定為勞動合同的唯一合法形式，才使得該法將事實勞動關(guān)系認(rèn)定為違法。由于《勞動合同法》中的“法定簽約義務(wù)”名義上是雙方義務(wù)而實質(zhì)上是用人單位的單方義務(wù)，沒有法律責(zé)任能夠強(qiáng)制勞動者做出承諾，導(dǎo)致用人單位客觀上能夠承擔(dān)的只是要約義務(wù)，而不是簽約義務(wù)。二、 如果一個月之后仍然沒有簽訂的話，則應(yīng)當(dāng)向員工發(fā)放雙倍的工資。如《關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)。用人單位應(yīng)及時與勞動者協(xié)商合同期限，辦理續(xù)訂手續(xù)。相反，在實踐中有一些部門規(guī)章或者地方法規(guī)對事實勞動關(guān)系的保護(hù)做出了一些較為具體的規(guī)定，但這些規(guī)范的內(nèi)容不全、效力層次低、適用范圍有限。即使簽訂勞動合同，也未必能全面理解合同條款的內(nèi)容，難以發(fā)現(xiàn)合同中的問題，埋下發(fā)生爭議的隱患。【8】其對未來沒有約束力，但只要一方付出了勞動，該勞動關(guān)系就被視為處于有合同狀態(tài)。事實勞動關(guān)系具有事實契約關(guān)系的本質(zhì)特征不容否認(rèn)，同樣可以依照勞動的事實過程確定法律關(guān)系，對事實勞動關(guān)系的當(dāng)事人進(jìn)行保護(hù)。如果這種默示表示與另一個明示表示相矛盾，傳統(tǒng)的契約理論也完全可以依誠實信用原則以及其他的解釋來取舍。由此得出結(jié)論：應(yīng)有勇氣面對現(xiàn)實，承認(rèn)一項新的理論，即在若干情形下，契約關(guān)系因事實過程而成立，非必依締約之方式不可，故當(dāng)事人之意思如何可不必問。第2章 事實勞動關(guān)系的本質(zhì)你在這章中的內(nèi)容銜接得不是很好，事實契約與勞動合同，勞動合同與事實勞動這兩個問題你寫出來作為論據(jù)好像論證不夠?！秳趧臃ā芬?guī)定建立勞動關(guān)系的雙方必須具備法定的資格，如用人單位必須持有營業(yè)執(zhí)照，勞動者必須是年滿l6周歲的公民等。所謂雙重勞動關(guān)系是指一個勞動者具有雙重身份和參與兩個勞動關(guān)系。第一：因自始未簽訂書面勞動合同而產(chǎn)生的事實勞動關(guān)系。 二，勞動者事實上已成為用人單位的成員，與用人單位存在管理與被管理關(guān)系。 我認(rèn)為，事實勞動關(guān)系是指用人單位招用勞動者后不按規(guī)定訂立勞動合同，雙方實際履行了勞動法所規(guī)定的勞動權(quán)利義務(wù)而形成的勞動關(guān)系。第二種表達(dá)將事實勞動關(guān)系這一客觀狀態(tài)表述為口頭合同，具有縮小事實勞動關(guān)系的內(nèi)涵之義。第1章 事實勞動關(guān)系第1節(jié) 事實勞動關(guān)系涵義文章不能用章節(jié)這種模式來寫，因為文章的內(nèi)容并不是很多，沒有必要這樣區(qū)分。在以后的立法中，承認(rèn)口頭形式和書面形式的勞動合同關(guān)系，是我國勞動法律制度進(jìn)一步完善的內(nèi)在要求。另一方面，一些用人單位為逃避勞動合同的制約，用最廉價的勞動力換取最豐碩的勞動成果，則多以口頭協(xié)議為形式雇用勞動者，因而導(dǎo)致事實勞動關(guān)系大量存在。 Legal system。例如，對于6000字的一篇論文，其摘要一般不超出300字。 ③獲得的基本結(jié)論和研究成果，突出論文的新見解；論文一般應(yīng)有摘要，有些為了國際交流，還有外文（多用英文）摘要。該文運(yùn)用比較分析的方法探討了事實勞動關(guān)系的涵義，歸納其特征和范圍。2007年頒布的《勞動合同法》也沒有對事實勞動關(guān)系做出明確規(guī)定，采取回避和迂回的方式將事實勞動關(guān)系轉(zhuǎn)化為勞動法律關(guān)系再進(jìn)行調(diào)整。文章最后，運(yùn)用理論分析方法對事實勞動關(guān)系進(jìn)行法律保護(hù)問題加以研究論證，提出了法律保護(hù)的模式。摘要應(yīng)包含以下內(nèi)容： ④結(jié)論或結(jié)果的意
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