【正文】 場的狀況和上市公司的財務狀況?！　」煞莼刭彽膬r格　　回購價格是否合理，不僅關系到利益分配在出讓股東與不出讓股東之間是否公平，而且還直接關系到股份回購的順利進行?！　〉窃诖嘶A之上，還應當考慮各種回購的具體情形。如果公司以資本或者資本公積金作為資金來源回購自己股份，就相當于違法分配股利，實質上是對股東出資的返還，違反了資本維持原則，有可能侵害債權人利益。故我國公司法對這種情況下允許股份回購是理所當然的。(3)公司章程規(guī)定的其他對公司運營產生重大影響的情形。同時，公司以股份回購為代價，可以減少決議中的摩擦與沖突，降低公司運行成本?！　獢U大為保護少數(shù)異議股東的利益而回購自己的股份　　保護少數(shù)股東利益，平衡大小股東、平衡股東與公司利益一直被認為是公司立法的主線?！　?一)應擴大股份回購的適用范圍　　應允許公司為實施股票期權制度而回購股份　　股票期權開始是用于規(guī)避金融風險，后來被作為完善公司改革的重要手段，對提高公司高級管理人員的薪酬激勵水平，完善公司法人治理結構具有重大意義，并且逐漸被人們認可和接受 。而公司的社團法人性質決定了公司的股東不能把本公司包括在內，否則，由于權利主體與義務主體的混同而導致此種股東權消失。股份有限公司作為一個盈利性的社團法人，具有獨立的法人人格，其股東亦由具有獨立人格的自然人或法人擔任。股份回購的不平等還可能表現(xiàn)在股東表決控制權的變化上。股份回購的不平等還可能表現(xiàn)在價格的不公平上。股東平等原則有利于保護股東的財產利益，預防、限制和救濟資本多數(shù)決之濫用，制約和規(guī)范公司經營者處理股東之間關系及公司與股東之間關系的行為。若逢公司營運欠佳，股市行情下跌，股票不易脫手時，公司將受雙重的損失。雖然從理論上說，回購的股份如果不銷除，公司可以將其再出售，收回先前支付的回購價款以充實公司資本，但公司是否愿意或是否能夠在未來再出售并不確定，而且股票市場行情瞬息萬變，再度出售的價格未必與回購的價款相當。傳統(tǒng)公司法理論大都對股份回購持否定態(tài)度，近年來各國雖紛紛緩和了對股份回購的禁止，但同時也設定了一些限制條件對其進行規(guī)制，究其原因，從公司法的理論及實踐來看，股份回購易生以下各種弊端：　　可能違反資本維持原則，不利于債權人利益的保護　　資本維持原則又稱資本充實原則，系指公司在其存續(xù)過程中應經常保持與其資本額相當?shù)呢敭a，其目的在于維持公司清償債務的能力，保護債權人的利益 ?？梢宰鳛楣衫叩囊环N手段，利用稅差合理避稅。但是在實踐中，大股東由于持有公司多數(shù)有表決權的股份，在缺乏有力制約的情況下，往往采取各種手段損害公司和其他中小股東的利益。在此情況下，公司動用現(xiàn)金進行股份回購可以減少被收購的可能性，并可以直接以比市價高的價格公開購回本公司股份使股價上漲，提高了收購的成本，從而減少了被收購的可能性，這就是反收購技術中的“焦土戰(zhàn)術”。所謂惡意收購，是指收購人意圖在收購后將目標公司資產變賣以獲取高出收購成本的利潤。因此，如何按最低加權平均資本成本來確定各種資金來源的最佳比例關系，就顯得至關重要。由于新股發(fā)行手續(xù)繁瑣、程序復雜、成本較高，因此解決職工持股計劃與股票期權制度的股票來源的較好途徑就是股份回購，公司選擇適當?shù)臅r機從股東手里回購本公司股票作為庫藏股，依程序交給職工持股會管理或直接作為股票期權獎勵給公司管理人員，可以充分調動公司經營管理人員積極性，增強公司內部的凝聚力和向心力，形成有效的激勵和約束機制。而股票期權是一種期待權，具備取得權利之部分要件，受法律保護，具有權利性質之法律地位 。當股市暴跌時，回購股份不僅能發(fā)揮公司股價被低估的信號效果，而且能創(chuàng)造需要使股市穩(wěn)定，此時股份回購不失為穩(wěn)定股市的緊急措施。如為避免股份回購帶來違反證券交易法的操縱行為，美國證券交易委員會詳細規(guī)定了公司回購自己股份的合法數(shù)量、方式、程序、價格等。而“原則允許、例外限制”的美國模式，因其具有較大的靈活性而在一定程度上適應和滿足了公司自身經營的需要，但盡管有相關配套制度，對債權人的保護和證券交易秩序的維護仍具有一定的弊端 ?！　【C上所述，一國決定采取何種立法體例，在很大程度上取決于其本國特定的政治、經濟、歷史和法律文化等條件，取決于各國的客觀需要。美國公司只能以盈利取得自己股份，只允許在特定條件下，公司方可在不損害資本的前提下以資本為來源有償回購自己的股份。公司取得自己的股份，視為已授權的未發(fā)行股票，而未采庫藏股制度。其公司法第160條規(guī)定：“只要不損及資本，公司可以購買自己的股份。如公司章程未禁止其重新發(fā)行購回的股份。ⅲ.支付依本法令有權要求公司收購其異議股東之股份。營業(yè)盈余或資本盈余被用來衡量該公司購買自己股份時，只要上述股份作為庫藏股被公司持有，在上述盈余應被限制。1984年新的示范法，即經修正的《模范商業(yè)公司法》正式出版，得到了多數(shù)州的接受。然而，少數(shù)州明確地禁止該買回。買回的股份不得享有股東決議權、新股承購權及利益請求權。法國公司法也很重視取得股份的資訊公開，對公司以他人名義而取得自己股份明文禁止。但是，公司法在第365條又規(guī)定了法國所獨有的買回自己股份的類型，即當公司面臨被相關股東以公司成立后意思要件上有缺陷或一個股東無行為能力的理由，就公司決定或者決議提起無效之訴時，股東可以通過贖回其在公司的權利而取消其利益，從而使其在公司的表決權不對公司決定具有影響力。法國公司法與德國同受歐盟公司法第二指令頒布的影響，其對股份回購的規(guī)定與德國大致趨同。二是不違背股東平等原則。以第三人的名義為公司計算而買進自己股份應計入公司持有的自己股份，不得超過持有數(shù)量的限制。并且這類自己股份不得享有包括表決權以及利益請求權等在內的任何權益。ⅴ.對于買回的自己股份的處置的限制，德國《股份法》在第71條作了詳盡的規(guī)定。當董事會決定向特定人員處分股份時，董事會必須在股東大會前公告其理由，并且經股東大會的特別決議通過。德國股份法上將公司買回的股份的資金僅限于可分配盈余。ⅷ.企業(yè)將自己股份抵押時被當作取得自己股份。ⅳ.股票購買是無償實現(xiàn)的，或是一個信貸機構以購買股票來履行其代購委托任務。　　根據(jù)1998年新修訂的《股份法》第71條第1款規(guī)定，在以下例外的八種情況下，允許公司取得自己的股份?！　?三)國外對公司股份回購的立法模式極其比較分析　　目前世界范圍內對公司股份回購的法律規(guī)定，存在著兩種立法模式：一是“原則禁止，例外允許”，又稱德國模式或歐洲模式，以德、法等國家為代表，受法定資本制的影響，這種立法模式原則上禁止公司進行股份回購，但同時作出例外規(guī)定，只有在法定條件下，才允許公司有條件地回購其股份，但原則上必須限期處分。公司回購股份和減少資本都面臨保護債權人和股東平等權的問題。公司通過股份回購取得自己發(fā)行在外的股份后，或者作為庫藏股持有，或者注銷。庫藏股具有以下四個特點：一是該股票是本公司的股票。一般而言，股份回贖不受法定條件限制，凡符合發(fā)行時所訂立的合同即可，是否發(fā)行可回贖股，原則上由董事會通過即可。公司在回贖自己的股份時是按股份發(fā)行時所訂立的合同執(zhí)行的，而投資者在購買自己的股份時也完全可以預期公司將會在何時以何種價格回贖，將會產生何種后果，并依此從容地選擇是否成為公司股東，是否承擔回贖的風險。股份回購所購買的是本公司已依法發(fā)行的股份，回購的目的主要在于防止被惡意收購、資本實質減少而危害債權人利益或實現(xiàn)員工持股計劃等?？梢钥闯?，股份回購只是公司取得自己股份的一種方式。公司取得自己股份的方式主要有收回、收買、收質三種方式。(2)在結果上，股份回購是一種減資行為，不同方式的股份回購都會導致公司資本減少的后果。具體來說，是通過購回本公司一定數(shù)額的已發(fā)行在外股票來實現(xiàn)股份的回購 。不管是英美法系國家還是大陸法系國家公司法都很少給出股份回購的確切含義?！　」煞莼刭徥悄壳笆澜绺鲊痉ㄋ毡橐?guī)定的制度，是西方成熟資本市場上重要的金融工具。股份有限公司的股份與其他公司類型股東的出資相比較，具有以下特點：(1)股份是資本的最小單位，具有不可分性。　　一、股份回購制度的概述　　(一)股份回購的含義及特征　　股份回購的含義　　首先應明確論題中股份的確指，股份作為股份有限公司資本的基本計量單位，只能是對股份有限公司資本構成的專稱，而有限責任公司的資本構成稱之為出資額。各國關于股份回購的立法主要有“原則禁止，例外允許”和“原則允許，例外限制”兩種模式。股份回購有其弊端，實踐中容易引發(fā)一些負面效應，如與傳統(tǒng)公司法原理相沖突。股份回購是目前世界各國公司法所普遍規(guī)定的制度，是西方成熟資本市場上重要的金融工具。但股份回購同時也有其重要功能，如在優(yōu)化資本結構、保護少數(shù)股東利益、防御外部惡意收購和推進現(xiàn)代激勵機制等方面都具有現(xiàn)實意義。然而，還應當看到我國的股份回購制度仍有許多不完善的地方，本文在分析股份回購的功能和弊端及比較世界主要國家和地區(qū)關于股份回購立法的基礎上，指出了我國現(xiàn)行股份回購的不足，探討了我國對股份回購在立法上應采取的對策?！笨梢钥闯鑫覈墓痉ㄒ褜τ邢挢熑喂竞凸煞萦邢薰镜馁Y本構成加以明確地區(qū)分。(4)股份表現(xiàn)為有價證券，具有自由轉讓性。收購兼并和增發(fā)新股屬資本擴張范疇，而股份回購屬于資本收縮范疇。股份回購(Share Repurchase or Stock buyback)，又稱為股份購回、股票回購，是指股份有限公司購回本公司已發(fā)行在外的股份的法律行為。二是交易客體特殊，即公司發(fā)行在外的自己的股份。　　股份回購與公司取得自己股份　　所謂公司取得自己股份，是指發(fā)行股份的股份有限公司將其股份收回、收買或收為質物。公司收質自己的股份，是指公司作為質押權人，把自己的股份作為質押的標的。兩者不同之處在于，上市公司所收購的是目標公司已依法發(fā)行的股份，收購的目的為控股或兼并。通常，回贖被視為回購的一種情形，但二者也存在明顯的區(qū)別：首先，二者的前提不同。其次，法定的保護措施不同?？梢姡瑤齑婀赏a生于公司的股份回購之時，回購后并不注銷，而由公司自己持有，在適當?shù)臅r機再向市場出售或用于對員工的激勵。四是它是還可再次出售的股票。公司回購自己的股份會導致公司資本的減少，股份回購是實現(xiàn)減資的一種手段。三是數(shù)量上的限制不同，大陸法系對公司回購股份的數(shù)量有限制，除減資、合并等情形外，因其他事由而回購的股份數(shù)量，一般不得超過已發(fā)行股份的10%，而對公司減少的資本數(shù)額，一般只要求減少后的資本達到法定最低注冊資本即可?！　≡瓌t禁止，例外允許　　(1)德國　　德國1870年舊商法對股份回購作出禁止性規(guī)定，后幾經修改，最后于1965年的《股份法》作出規(guī)定，原則上禁止股份回購，但擴大允許取得的范圍，后又歷經多次修改