【正文】 其利益違反嚴(yán)重狀態(tài)，分別賦予絕對(duì)無效、相對(duì)無效的效力。因?yàn)?，行為人從事的某種行為，是法律為了使真正權(quán)利人享受某種方便而設(shè)計(jì)的某種制度，如代理，這種制度的實(shí)施在正常的情況下，可以使真正權(quán)利人享受到某種利益，如被代理人可以借助代理制度在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中具有“分身術(shù)”而能夠在競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。其次，行為人從事了該種行為，并且行為人與第三人的這種行為具備法律行為的條件。此即筆者所說的“表見代表”[30]這種有效是絕對(duì)的，既不需要權(quán)利人的追認(rèn)，也不需要義務(wù)人的同意。同時(shí)，行為當(dāng)事人實(shí)施的該法律行為損害的對(duì)象與損害的內(nèi)容是行為當(dāng)事人共謀的法律行為指向的特定第三人與內(nèi)容。如果行為當(dāng)事人共謀的行為并沒有導(dǎo)致第三人利益的損害。同時(shí)，違反第三人利益的法律行為無效應(yīng)該具備以下要件：首先，行為當(dāng)事人具有損害第三人利益的故意，這種故意一般表現(xiàn)為行為當(dāng)事人的串通，即共謀。但是違反第三人利益的法律行為的無效與違反社會(huì)公共利益的無效具有差別。（1）對(duì)交易當(dāng)事人從事違反第三人利益的行為絕對(duì)無效。只要是輕度違反公序良俗的行為，遵循私法自治的理念，這種行為法律不應(yīng)該主動(dòng)進(jìn)入私法領(lǐng)域，而由當(dāng)事人根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷。那么，什么是社會(huì)公序良俗的內(nèi)容呢？筆者認(rèn)為，凡是有關(guān)有違法律設(shè)置目的，違背人的生存與自由發(fā)展，損害人的尊嚴(yán)與人格，限制人的自由活動(dòng)，違背社會(huì)最基本的倫理道德等行為均應(yīng)該納入公序良俗的范疇[29]. 　　違反公序良俗的法律行為無效，這種無效并不是絕對(duì)的無效。[28]筆者認(rèn)為，無論公共秩序還是善良風(fēng)俗均是保持社會(huì)存在與促進(jìn)社會(huì)發(fā)展所不可或缺的基本秩序與倫理觀念以及價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。在這些通用的概念之外再創(chuàng)造一套法律術(shù)語，既沒有必要，也不利于國際交流。因?yàn)?，根?jù)一般常識(shí)，違反社會(huì)公共利益的行為通常表現(xiàn)為這種利益具有存在的普遍性，而這種行為僅僅是關(guān)于個(gè)人利益的行為?！　〉?，由于社會(huì)利益的內(nèi)容不能確定，其內(nèi)容經(jīng)常被誤解或錯(cuò)誤的理解，在現(xiàn)實(shí)生活中，常常有借以社會(huì)公共利益之名來獲個(gè)人私利的情形發(fā)生。社會(huì)公共利益是一個(gè)內(nèi)容十分豐富但是含義不能確定的概念，其屬于社會(huì)意識(shí)形態(tài)的范疇，其與一個(gè)社會(huì)所持的價(jià)值形態(tài)、社會(huì)觀念影響很大，所以，其在不同的社會(huì)表現(xiàn)出不同的形式。”[20]崔建遠(yuǎn)先生認(rèn)為，“所謂社會(huì)公共利益，是指不特定多數(shù)人的利益，我國社會(huì)生活的政治基礎(chǔ)、公共秩序、道德準(zhǔn)則和風(fēng)俗習(xí)慣等均包括在內(nèi)[21].王澤鑒生認(rèn)為：“所謂公共利益指不特定多數(shù)人利益的通稱，包括社會(huì)與個(gè)人利益在內(nèi)，乃促進(jìn)社會(huì)生存與發(fā)展不可或缺的合理秩序。[18]關(guān)于什么是社會(huì)公共利益，學(xué)者對(duì)此莫衷一是，梁慧星先生認(rèn)為“中國現(xiàn)行法所謂‘社會(huì)公共利益’及‘社會(huì)公德’，在性質(zhì)和作用上與公序良俗原則相當(dāng)，‘社會(huì)公共利益’相當(dāng)于‘公共秩序’，‘社會(huì)公德’相當(dāng)于‘善良風(fēng)俗’?？梢哉f，國家對(duì)私法的自治的干預(yù)是為了私法主體的更好自治，從而更好的體現(xiàn)私法的自治的價(jià)值。雖然，社會(huì)是由每個(gè)人的個(gè)人利益所組成的，個(gè)人利益的最大化的同時(shí)也能夠在一定程度上實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)利益的最大化，所謂“小河有水河滿，小河無水大河干”就如斯言?！　覍?duì)私法主體的自治采取適當(dāng)?shù)母深A(yù)，是由于私法主體的自治的局限性所決定的。[16]“但是，僅憑合同的自我約束，還無法促使當(dāng)事人在道德上和法律上遵守約定。 　?。ǘ┓尚袨榈纳г谒椒ㄗ灾沃械墓δ堋　∷椒ㄖ刃虻慕?，在很大程度上是通過私法主體的意思自治的功能實(shí)現(xiàn)的。法律也為承諾的撤回設(shè)定了一些規(guī)則。按照此種規(guī)則，承諾人對(duì)自己的承諾的意思表示進(jìn)行撤回或者撤銷也是私法自治的應(yīng)有之義。再次，該意思表示應(yīng)該在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出，如果沒有規(guī)定期限應(yīng)該在合理的期限內(nèi)作出?！　　　∷^承諾，是承諾人對(duì)要約的內(nèi)容表示同意，而愿意與要約人從事某種行為的意思表示。如果未規(guī)定期限，則在合理的期限內(nèi)不可撤銷。在這種情況下，也就不存在要約撤回與撤銷的問題。如要約已經(jīng)進(jìn)入了受領(lǐng)人的支配領(lǐng)域，要約的內(nèi)容修正不僅僅涉及到發(fā)約人的利益，而在一定程度上涉及到了受約人的利益，有一些大陸法系國家對(duì)這種撤銷予以否定，如德民法典與法國民法典就沒有規(guī)定要約撤銷的內(nèi)容。但是發(fā)約人對(duì)該要約的內(nèi)容進(jìn)行修正，在法律上發(fā)生撤回與撤銷要約的問題。在大陸法系，通常認(rèn)為，一個(gè)完整的要約，必須具有訂立合同的意圖，其內(nèi)容必須完整，必須向受約人發(fā)出等內(nèi)容。為了克服在協(xié)商過程中某一方的對(duì)其意思表示進(jìn)行修正對(duì)他方的權(quán)利基礎(chǔ)造成損害，法律為這種意思表示設(shè)計(jì)了一些規(guī)則。在不斷的要約與承諾的協(xié)商中，法律行為成立。為了對(duì)這種直接支配他人的權(quán)利的行為進(jìn)行制約。該種行為與其說在于意思表示，還不如說是法律賦予了該種意思表示的直接的法律效力。當(dāng)然，如果受領(lǐng)人已經(jīng)從事該意思表示的行為，該行為符合表意人的意思表示的內(nèi)容當(dāng)然的發(fā)生效力。在需要受領(lǐng)人人的配合的法律行為中，如果該行為人的意思表示的內(nèi)容不完全或者有遺漏，一般可以自行通過對(duì)該意思表示進(jìn)行變更或者撤銷。由于主體的不同，意思表示的內(nèi)容的補(bǔ)正也就存有差別。但是，事實(shí)是，意思表示或者表意不明，或者表意欠缺，或者在雙方或多方法律行為中，意思表示理解錯(cuò)誤?！　∫粋€(gè)完整的意思表示具有三要素組成，即目的意思、效果意思與表示行為。所以，一個(gè)完整的法律行為應(yīng)由行為人、意思表示及內(nèi)容三者組成的。但法律行為的意思有可能不完整，也有可能有遺漏。法律行為的成立與生效的區(qū)分，保障了私法自治得以完成。登記與交付仍然是當(dāng)事人控制、支配的范圍內(nèi)，可以看出，登記與交付作為法律行為的成立要件是法律行為成立要件的應(yīng)有之義。我們認(rèn)為，登記與交付作為法律行為的特別成立要件為佳。而如當(dāng)事人對(duì)生效的法律行為的違反要承擔(dān)違約責(zé)任?！　∑渌模瑥暮贤忉尫椒ㄉ峡?，法律行為的成立是一個(gè)事實(shí)判斷，既然是一個(gè)事實(shí)，事實(shí)的不存在當(dāng)事人可以補(bǔ)正，法院為了維護(hù)當(dāng)事人的利益，滿足當(dāng)事人交易的正常進(jìn)行的需要，可以在尊重當(dāng)事人的意志的前提條件下可以補(bǔ)正。一個(gè)有內(nèi)容不完全的意思表示要么無效，要么效力待定的結(jié)局。這與這些國家或地區(qū)采取的對(duì)未成年人的保護(hù)程度的價(jià)值取向不同。即使相同內(nèi)容的法律行為其效力也不一樣?！　∑涠瑑r(jià)值取向不同。那么，法律行為的成立與生效究竟有什么區(qū)別呢？　　我們認(rèn)為，法律行為的成立與生效具有不同。本節(jié)主要從法律行為的成立與生效的立法技術(shù)來對(duì)此加以分析?？梢哉f，法律行為一方面提供自治的內(nèi)容，另一方面為自治提供一種管制的手段。編號(hào)：時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第17頁 共17頁法律行為是每個(gè)人形成法律關(guān)系的工具，其是私法自治的手段[1].一方面，私法自治的核心也就是意思自治，這恰恰是法律行為的核心內(nèi)容。因此，私法對(duì)自治進(jìn)行適當(dāng)管制也是私法自治的內(nèi)容，但是，私法對(duì)自治的管理不是赤裸裸的干涉，而是對(duì)自治的內(nèi)容進(jìn)行引導(dǎo)與管理，更明確的說，是設(shè)計(jì)一定規(guī)則，對(duì)自治的行為進(jìn)行效力性評(píng)價(jià)。私法秩序的形成恰恰是圍繞法律行為的成立規(guī)則與生效規(guī)則來展開的。但由于在實(shí)踐中，法律行為的成立與生效在很多情形是重合的，故在《民法通則》頒行的一段較長(zhǎng)日子里，法律行為的成立與生效的區(qū)別并沒有引起足夠的重視。在一些特殊的法律行為如附條件、附期限等法律行為中，成立與生效的時(shí)間差別是明顯的。但是，由于不同的國家對(duì)法律行為的效力的價(jià)值判斷的內(nèi)容不一樣，那么，法律行為的有效、效力待定及無效的內(nèi)容也就不同。在這些國家或地區(qū)，如果限制行為能力人采取欺詐手段簽訂合同的，該行為并不因?yàn)楹贤闹黧w的一方是限制行為能力人而無效。如果缺少法律行為的成立要件，那么，法律行為的內(nèi)容就沒有補(bǔ)正的途徑。下文將對(duì)此詳述。如果法律行為沒有成立，導(dǎo)致合同不成立的有過失的一方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。在物權(quán)行為與債權(quán)行為相區(qū)分的立法模式中，對(duì)二者在法律行為中的區(qū)分，關(guān)系到法律行為的一體解釋與責(zé)任的承擔(dān)問題。也就是說，只要是當(dāng)事人意思表示支配的范圍內(nèi)，即為法律行為的成立要件，反之，則為生效要件?！　《⒎尚袨槌闪⑴c生效的技術(shù)設(shè)計(jì)在私法自治中的功能　　法律行為是私法自治的手段，法律行為從成立到生效的過程也就是一個(gè)完整的意思表示的形成與完成的過程?！　。ㄒ唬┓尚袨槌闪⒃谒椒ㄗ灾沃械墓δ堋　∷椒ㄖ黧w的法律行為是追求私法效果的意思表示，法律行為的成立，乃在于意思表示的完整。　　法律行為必須由行為人作出，而一個(gè)有效的法律行為其內(nèi)容乃是必不可少的。所以，對(duì)意思表示的成立的闡述在一定程度上也就包含了意思表示的內(nèi)容的闡述。當(dāng)然，如果符合該要件，意思表示一般均能夠成立?！　∫馑急硎靖鶕?jù)行為人的內(nèi)容不同分單方法律行為與雙方法律行為以及多方法律行為。 　　第一，需要受領(lǐng)人配合的法律行為。所以，在該種法律行為行為中，只要受領(lǐng)人在沒有從事符合該意思表示的內(nèi)容的行為之前，表意人就可以自行的對(duì)自己的意思表示作出變更或者撤銷。這些行為是根據(jù)法律的規(guī)定直接產(chǎn)生法律效果的行為，其權(quán)利基礎(chǔ)在于形成權(quán)的效力。　　法律賦予這種權(quán)利的行使的支配他人的效力，無疑對(duì)他人來說是不平等的。 所以，在這些法律行為中，行為人是不能對(duì)其意思表示進(jìn)行補(bǔ)正[8].　　[9]的意思表示的補(bǔ)正　　雙方法律行為的成立一般需要經(jīng)過要約與承諾兩個(gè)不同階段。但是，在這個(gè)不斷要約與承諾的過程中，一方對(duì)其意思表示的修正不可避免的將對(duì)他人的權(quán)利造成損害?！睹绹诙魏贤ㄖ厥觥返?4條規(guī)定，要約是對(duì)即時(shí)進(jìn)行交易的愿望的表達(dá)，而這一表達(dá)能使一個(gè)通情達(dá)理的處于受要約人的地位的人有理由相信：他或她只要對(duì)該表達(dá)表示同意，即可進(jìn)行此項(xiàng)交易。