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建筑工程簽證與索賠法律實務(wù)-全文預(yù)覽

2025-01-14 23:58 上一頁面

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【正文】 供圖紙及開工條件;未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進度款,致使施工不能正常進行;工程師未按合同約定提供所需指令、批準,致使施工不能正常進行;設(shè)計變更和工程量增加;一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;不可抗力;專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。二、 索賠是向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的行為,根據(jù)“誰主張、誰舉證”原則,一方提出索賠必須提供證據(jù)證實其主張。一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認時,應(yīng)當(dāng)在約定期限內(nèi)及時提出索賠。承包人索賠旨在要求延遲工期、增加價款或賠償損失;發(fā)包人反索賠旨在否認索賠或要求賠償損失。索賠是在合同履行過程中,對于并非自己過錯,而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情形所造成的損失,向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償和(或)工期順延等要求。 (3)是常規(guī)行為。(2)是主張權(quán)利的憑據(jù)。簽證與索賠的特征及關(guān)系簽證與索賠是施工合同履行中的常規(guī)行為,是順利履行合同和實現(xiàn)預(yù)期利益的重要手段和法律武器。本文不僅論述了二者的關(guān)系,而且采用概括加列舉的方式明確了應(yīng)對索賠與簽證的若干情形。由此可見,審價報告只有單方面確認,并非當(dāng)然無效,更不必然重新審價。而且是證明效力較大的證據(jù)。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。對雙方爭議難以統(tǒng)一的意見,在審價報告中如實反映。從事審價的人員必須經(jīng)過培訓(xùn),考試成績合格,并取得《資格證書》方可執(zhí)業(yè)。因此,在建設(shè)工程造價糾紛的民事訴訟中,經(jīng)常作為證據(jù)使用的顯然是審價報告,而非審計報告?;窘ㄔO(shè)項目審計是國家審計機關(guān)對建設(shè)單位財政投資規(guī)模,資金使用情況,有無截留國家資金,有無任意擴大投資規(guī)模,執(zhí)行財經(jīng)紀律等行為進行審查監(jiān)督。隨時進行簽證、索賠咨詢,聘請懂行的律師或?qū)I(yè)咨詢,服務(wù)機構(gòu)進行有效的簽證、索賠。甲方代表和乙方項目經(jīng)理的人選和權(quán)限、責(zé)任均由承發(fā)包合同加以明確。隨著合同意識的強化,合同雙方嚴格按照合同規(guī)定履行合同是依法保護自身權(quán)利的最佳途徑。根據(jù)示范文本的規(guī)定,乙方應(yīng)在索賠事件發(fā)生后20天內(nèi)向甲方發(fā)出要求索賠的通知,這是對提出索賠期限的嚴格規(guī)定。合同雙方在履約過程中應(yīng)當(dāng)根據(jù)簽證和索賠的不同要求按不同標準建立嚴格的資料記錄和保管制度。(四)、加強簽證管理,重視工程索賠嚴格執(zhí)行《建設(shè)工程施工合同示范文本》,加強工程簽證和工程索賠的簽約管理。,造成工期延誤和(或)承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經(jīng)濟損失,承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠:,向工程師發(fā)出索賠意向通知;,向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料;,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù);,28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經(jīng)認可;,承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了后28天內(nèi),向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告?!边@兩條可以說是對工程簽證的總體規(guī)定。工程簽證如何進行?工程簽證的范圍、由誰簽字、通過什么程序……這些問題都應(yīng)當(dāng)在工程承發(fā)包合同中加以明確。在沒有分歧意見的情況下,雙方往往認識一致,不需要什么證據(jù),只依據(jù)已經(jīng)發(fā)生的變化,工程簽證就能獲得對方的確認。工程施工過程往往會發(fā)生不同于原設(shè)計、原計劃安排的變化,例如設(shè)計變更、進度加快、標準提高、施工條件、材料價格等變化,從而影響工期和造價。在工程結(jié)算時,凡已獲得雙方確認的簽證,均可直接在工程形象進度結(jié)算或工程最終造價結(jié)算中作為計算工程價款的依據(jù)。工程簽證毫無疑問是合同雙方意思表示一致的結(jié)果。(一)、概念和特征工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費用、順延工期、賠償損失所達成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議,互相書面確認的簽證即可成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價的憑據(jù)。工程簽證和索賠(如何管理建筑工程)建設(shè)工程承發(fā)包合同履行過程中往往會碰到工程簽證和工程索賠的問題。 四、結(jié)語計算中應(yīng)力求避免漏項或重復(fù),不出現(xiàn)計算錯誤?!  ?索賠報告是具有法律效力的正規(guī)的書面文件夾。為此,對重要的證據(jù)資料最好附以文字證明或確認件?!?(4)證據(jù)部分。至于采用哪一種計價法,應(yīng)根據(jù)索賠事件的特點及自己所掌握的證據(jù)資料等因素來確定。   ?。?)計算部分。一般地說,根據(jù)部分應(yīng)包括以下內(nèi)容:索賠事件的發(fā)生情況;已遞交索賠意向書的情況;索賠事件的處理過程;索賠要求的合同根據(jù);所附的證據(jù)資料?!? (2)根據(jù)部分。在總論部分,附上索賠報告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關(guān)人員的職稱、職務(wù)及施工經(jīng)驗,以表示該索賠報告的嚴肅性和權(quán)威性。 (一)索賠證據(jù)的基本要求與種類   證據(jù),作為索賠文件的一部分,關(guān)系到索賠的成敗,證據(jù)不足或沒有證據(jù),索賠是不成立的。承包商要求索賠是為了獲得對自己額外付出的補償,如業(yè)主不按合同辦事,無理拒絕時,承包商有權(quán)放慢施工速度,暫停施工,甚至通知終止合同。(六)做好公關(guān)工作,力爭索賠友好協(xié)商解決。索賠文件并不需很龐大,但對索賠權(quán)的論證、計價方法和證據(jù)等方面,則需要充分而準確。(四)適時提出索賠要求,編制好索賠文件(報告)。(三)采取正確方法,提出合理的要求。這是索賠成功的前提,如果履約不力,在工期、質(zhì)量等方面令業(yè)主和工程師不滿,在這種情況下,即使承包商有足夠的理由,索賠也很難成功。 二、工程承包索賠的注意事項索賠是國際工程建設(shè)中非常普遍的做法,盡快學(xué)習(xí)、掌握運用國際上工程建設(shè)管理的通行作法,不僅有利于我國企業(yè)工程建設(shè)管理水平的提高,而且對我國企業(yè)順利參與國際工程承包、國外工程建設(shè)都有著重要的意義。從某種意義上講,索賠是一種風(fēng)險費用的轉(zhuǎn)移或再分配,如果施工單位利用索賠的方法使自己盡可能的損失得到補償,就會降低工程報價中的風(fēng)險費用,從而使建設(shè)單位得到相對較低的報價,當(dāng)工程施工中發(fā)生這種費用時可以按實際支出給予補償,也使工程造價更趨于合理。整個索賠處理的過程就是執(zhí)行合同的過程,從項目開工后,合同人員就必須將每日的實施合同的情況與原合同分析,若出現(xiàn)索賠事件,就應(yīng)當(dāng)研究是否提出索賠。因此,所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算,都應(yīng)有詳細的具體證明,并在索賠報告中出具這些證據(jù)。對已經(jīng)產(chǎn)生的工期延長,建設(shè)單位一般采用兩種解決辦法:一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實施,但將合同期順延;二是指施工單位采取加速措施,以全部或部分彌補已經(jīng)損失的工期。在索賠工期時,一種是不涉及費用的索賠,如惡劣的氣候影響等,發(fā)生這種情況,既不是業(yè)主的責(zé)任又不是承包商的責(zé)任,只能索賠工期延長而不附帶任何費用;另一種工期索賠是承包商既要求延長工期,又要求對工期延誤造成的損失給予償付,即附帶費用的工期索賠。 工期索賠 通常情況下,施工過程中的索賠主要分兩類:(1)工期索賠;(2)費用索賠。對于施工合同雙方來說,索賠是維護雙方合法利益的權(quán)利,它同合同條件中雙方的合同責(zé)任一樣,構(gòu)成嚴密的合同制約關(guān)系。 一、建設(shè)工程索賠的涵義、種類與意義下面僅就幾個建設(shè)工程索賠法律實務(wù)問題作一探討。 索賠工程承包索賠工作的好壞,直接反映了經(jīng)營管理者能否順利地完成預(yù)期利潤、創(chuàng)造最佳的經(jīng)濟效益的主要業(yè)績,本文僅就幾個建設(shè)工程索賠法律實務(wù)問題作一探討。 關(guān)鍵詞:建設(shè)工程這句話不能說是完全正確的,但卻間接地說明了工程索賠的重要性。 (一)索賠的涵義建設(shè)工程索賠實際上有廣義和狹義兩種解釋:廣義的索賠是指合同雙方向?qū)Ψ教岢龅乃髻r,既包括承包商向業(yè)主的索賠,也包括業(yè)主向承包商的索賠;而狹義的索賠則僅僅指承包商向業(yè)主的索賠。 當(dāng)工程因不可抗拒的因素造成延誤時,我們都可以索賠工期。施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個:一是免去或推卸自己對已產(chǎn)生的工期延長的合同責(zé)任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長的罰款;二是進行因工期延長而造成的費用損失的索賠。即使我們找到了種種理由,可以證明工程的拖延是合理的,但作為承包商而言,應(yīng)盡量避免工期延誤,這一方面可以降低承包商成本的消耗,最大限度地實現(xiàn)預(yù)定利潤,而最主要地是通過按期或提前竣工,提高承包商的社會信譽,為下一步承接更多的工程項目打下基礎(chǔ)。 費用索賠其中要注意的是,索賠對建設(shè)單位不具有任何懲罰性質(zhì)。需要強調(diào)一點的是,當(dāng)工程發(fā)生可索賠的項目時,應(yīng)立即著手進行,而不是將所有索賠放在工程竣工后,如果承包商的單項索賠未能及時解決,隨著工程的進展,可能使單項索賠越積越多,這時,由于各項索賠所涉及的面廣,影響因素增多,需要的資料繁雜,處理起來將變得非常困難,從而造成因提供的資料不全或數(shù)量差異較大,而影響索賠效果。 (三)工程索賠的意義索賠和合同管理有直接的聯(lián)系,合同管理是索賠的依據(jù)。做為建設(shè)單位,為使工程順利進行,就必須加強自身管理,做好資金、技術(shù)等各項有關(guān)工作,保證工程中各項問題及時解決;做為施工單位要實現(xiàn)合同目標,取得索賠,爭取自已應(yīng)得利益,就必須加強各項基礎(chǔ)管理工作,對工程的質(zhì)量、進度、變更等進行更嚴格、更細致的管理,進而推動建筑行業(yè)管理的加強與提高。   索賠是合同雙方利益的體現(xiàn)。在合同實施過程中,由于建設(shè)項目的主客觀條件發(fā)生了與原合同不一致的情況,使施工單位的實際工程成本增加,施工單位為了挽回損失,通過索賠加以解決,顯然,索賠是以賠償
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