【正文】 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照國(guó)家有關(guān)檔案管理的規(guī)定，向建設(shè)行政主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)移交建設(shè)項(xiàng)目檔案。” 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 7. 確保提供的物資符合要求的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 14條規(guī)定：“按照合同約定，由建設(shè)單位采購(gòu)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計(jì)文件和合同要求。另外，《招標(biāo)投標(biāo)法》第 33條還規(guī)定“投標(biāo)人不得以低于成本價(jià)的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)”?！苯ㄔO(shè)單位應(yīng)當(dāng)對(duì)所提供的原始資料的質(zhì)量負(fù)責(zé)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 依法對(duì)材料設(shè)備招標(biāo)的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 8條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)進(jìn)行招標(biāo)。”從規(guī)定中可以看出，違約金條款和定金條款只能選擇適用其中一個(gè)。 定金是指合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對(duì)方的款項(xiàng)，其目的是在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)?！? 2. 違約行為 違約責(zé)任源于違約行為。 (4) 當(dāng)事人一方遲延或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。合同解除包括約定解除和法定解除。 (5) 債權(quán)人免除債務(wù)。 《合同法》第 91條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： (1) 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。但是，法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。這實(shí)質(zhì)上是合同的轉(zhuǎn)讓。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 5. 撤銷(xiāo)權(quán) 撤銷(xiāo)權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。如材料供應(yīng)合同按照約定應(yīng)由供貨方先行交付訂購(gòu)的材料后，采購(gòu)方再付款結(jié)算，若合同履行過(guò)程中供貨方交付的材料質(zhì)量不符合約定的標(biāo)準(zhǔn)，采購(gòu)方有權(quán)拒付貨款。如施工合同中期付款時(shí)，對(duì)承包人施工質(zhì)量不合格部分，發(fā)包人有權(quán)拒絕該部分的工程款；如果發(fā)包人拖欠工程款，則承包人可以放慢施工進(jìn)度，甚至停止施工，所產(chǎn)生的后果，由違約方承擔(dān)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3. 抗辯權(quán) 抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方可以暫時(shí)拒絕對(duì)方當(dāng)事人的履行要求的權(quán)利，包括同時(shí)抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 合同履行的原則 《合同法》第 60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 5. 當(dāng)事人合并或分立后對(duì)合同效力的影響 在現(xiàn)實(shí)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，經(jīng)常由于資產(chǎn)的優(yōu)化或重組而產(chǎn)生法人的合并或分立。 《合同法》第 54條規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)： (1) 因重大誤解訂立的。 (5) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 《合同法》第 52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效： (1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益。 (4) 法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同。否則，應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任或者按違約責(zé)任條款的約定追究相應(yīng)責(zé)任。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 一般來(lái)說(shuō)，依法處理的合同自成立時(shí)生效。合同成立后，必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效，否則合同是無(wú)效的。提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明?！逗贤ā返?12條規(guī)定：“當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同?！? 承諾可以撤回但是不能撤銷(xiāo)。 (2) 承諾只能向要約人作出。要約的撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消的意思表示；要約撤銷(xiāo)是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。具體地講，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締約合同為目的的。 《合同法》第 14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 (6) 履行期限、地點(diǎn)和方式。 (2) 標(biāo)的。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 合同的訂立 1. 合同的形式和內(nèi)容 《合同法》第 10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 有名合同與無(wú)名合同 根據(jù)法律是否賦予其特定的合同名稱(chēng)并設(shè)有專(zhuān)業(yè)規(guī)范，將合同分為有名合同與無(wú)名合同。有償合同是常見(jiàn)的合同形式，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力，如買(mǎi)賣(mài)、租賃、運(yùn)輸、承攬合同等。例如贈(zèng)與合同。例如買(mǎi)賣(mài)合同。如果法律、法規(guī)、當(dāng)事人對(duì)合同的形式、程序沒(méi)有特殊要求，則承諾生效時(shí)合同成立。采用要式合同時(shí)，當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 誠(chéng)實(shí)信用原則 《合同法》第 6條例規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守誠(chéng)實(shí)信用原則。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 中華人民共和國(guó)合同法 一般規(guī)定 1. 制定《合同法》的目的 《合同法》第 1條規(guī)定：“為了保證合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 禁止工程監(jiān)理單位實(shí)施的違反行為 根據(jù)《建筑法》第 34條、第 35條的規(guī)定，工程監(jiān)理單位還應(yīng)當(dāng)遵守如下強(qiáng)制性法律規(guī)定： (1) 工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。其工作內(nèi)容、監(jiān)理權(quán)限還將取決于雙方合同的具體約定，并且該約定要向被監(jiān)理的承包單位通報(bào)。《建筑法》第 31條規(guī)定：“實(shí)行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。包括使用世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行等國(guó)際組織貸款資金的項(xiàng)目，使用外國(guó)政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目，使用國(guó)際組織或者國(guó)外政府援助資金的項(xiàng)目。項(xiàng)目總投資額在 3000萬(wàn)以上的供水、供電、供氣、供熱和社會(huì)發(fā)展有重大影響的骨干項(xiàng)目。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 1. 實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍 《建筑法》第 30條第 2款規(guī)定“國(guó)務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍”。”其中，連帶責(zé)任既可以依合同約定產(chǎn)生，也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3) 禁止違法分包 《建筑法》禁止違法分包。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2) 對(duì)分包單位的認(rèn)可 《建筑法》第 29條進(jìn)一步規(guī)定“除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可”。同時(shí)還規(guī)定“兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程”。 (2) 禁止以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。發(fā)包單位也不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。對(duì)于公開(kāi)招標(biāo)的，《建筑法》第 20條規(guī)定：建筑工程實(shí)行公開(kāi)招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，發(fā)布招標(biāo)公告，提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評(píng)標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方式以及開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件?！督ㄖā返?19條規(guī)定：建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對(duì)不適用招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。 另外，取得執(zhí)業(yè)資格的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員，每年還需要接受一定時(shí)限的繼續(xù)教育。例如，房屋建筑工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)分為特級(jí)、一級(jí)、二級(jí)和三級(jí)，地基與基礎(chǔ)工程專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)分為一級(jí)、二級(jí)和三級(jí)，木工作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)分為一級(jí)和二級(jí)。建筑企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專(zhuān)業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專(zhuān)業(yè)資質(zhì)和事務(wù)所資質(zhì)?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 根據(jù)相應(yīng)的規(guī)定，工程建設(shè)參與各方資質(zhì)等級(jí)有不同的劃分方法： (1) 工程設(shè)計(jì)企業(yè)資質(zhì)的劃分?！? 對(duì)于需要領(lǐng)取開(kāi)工報(bào)告的工程，《建筑法》第 11條規(guī)定：“按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建設(shè)工程，因故不能按期開(kāi)工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況。因故不能按期開(kāi)工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期；延期以?xún)纱螢橄蓿看尾怀^(guò) 3個(gè)月。 (3) 搶險(xiǎn)救災(zāi)工程。 (8) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 (4) 已經(jīng)確定建設(shè)施工企業(yè)。按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 中華人民共和國(guó)建筑法 總則 1. 立法目的 《建筑法》第 1條規(guī)定：為了加強(qiáng)對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理、維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序、保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展，制定本法。 (12) 《建設(shè)工程施工現(xiàn)場(chǎng)管理規(guī)定》。 (8) 《建筑工程施工許可管理辦法》。 (4) 《建筑工程設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》。 (4) 《中華人民共和國(guó)設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》。 (8) 《中華人民共和國(guó)環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》。 (4) 《中華人民共和國(guó)土地管理法》。法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。主要包括：在建設(shè)活動(dòng)中的有關(guān)自然人的損害、侵權(quán)、賠償關(guān)系，建設(shè)領(lǐng)域從業(yè)人員的自身和經(jīng)濟(jì)權(quán)利保護(hù)關(guān)系，房地產(chǎn)交易中買(mǎi)賣(mài)、租賃、產(chǎn)權(quán)關(guān)系，土地征用、房屋拆遷導(dǎo)致的拆遷安置關(guān)系，等等。為此，國(guó)家成立了專(zhuān)門(mén)的建設(shè)行政主管部門(mén)代表國(guó)家行使執(zhí)法權(quán)利，監(jiān)督管理建設(shè)工程領(lǐng)域的各種建設(shè)行為。 建設(shè)工程部門(mén)規(guī)章是指建設(shè)部按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍，獨(dú)立或同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)聯(lián)合根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，制定的規(guī)范工程建設(shè)活動(dòng)的各項(xiàng)規(guī)章，屬于建設(shè)部制定的，由部長(zhǎng)簽署建設(shè)部令予以公布，如《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《注冊(cè)監(jiān)理工程師管理規(guī)定》等。第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程法律、法規(guī)概述 中華人民共和國(guó)建筑法 中華人民共和國(guó)合同法 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例 建設(shè)工程相關(guān)法規(guī)實(shí)訓(xùn)及案例 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程法律、法規(guī)概述 建設(shè)工程法律法規(guī)體系 1. 建設(shè)工程法律、法規(guī)的基本概念 法律體系也稱(chēng)法的體系，通常指由一個(gè)國(guó)家現(xiàn)行的各個(gè)部門(mén)法構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程行政法規(guī)是由國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范工程建設(shè)活動(dòng)的各項(xiàng)法規(guī)，是由總理簽署國(guó)務(wù)院令予以公布，如《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》等。建設(shè)法規(guī)的調(diào)整對(duì)象即各種建設(shè)關(guān)系，包括： 1) 建設(shè)活動(dòng)中的行政管理關(guān)系 由于建設(shè)活動(dòng)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展有著重大的影響，國(guó)家必須要實(shí)行全面嚴(yán)格的監(jiān)督管理，包括對(duì)建設(shè)工程的審批、立項(xiàng)、實(shí)施、驗(yàn)收等活動(dòng)的監(jiān)督和管理，以規(guī)范建設(shè)活動(dòng)，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，促進(jìn)建設(shè)活動(dòng)的健康發(fā)展。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3) 建設(shè)活動(dòng)中的民事關(guān)系 建設(shè)活動(dòng)的民事關(guān)系是指調(diào)整和處理國(guó)家、法人、公民之間在建設(shè)活動(dòng)中的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 自然人不僅包括公民，還包括外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人，他們都可以成為民事法律關(guān)系的主體。 (3) 《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》。 (7) 《中華人民共和國(guó)環(huán)境保護(hù)法》。 (3) 《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》。 (3) 《建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》。 (7) 《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》。 (11) 《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理暫行辦法》。 (15) 《城市建設(shè)檔案管理規(guī)定》。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2) 建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件 《建筑法》第 7條規(guī)定：“建設(shè)工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證；但是，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)確定的限額以下的小型工程除外。 (3) 需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求。 (7) 建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)。 (2) 按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開(kāi)工的建筑工程。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 施工許可證或開(kāi)工報(bào)告管理 《建筑法》第 9條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起 3個(gè)月內(nèi)開(kāi)工。建筑工程恢復(fù)施工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告；中止施工滿(mǎn) 1年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)告發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。 《建筑法》第 13條規(guī)定：“從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) (2) 工程監(jiān)