刑法訴訟大陸法國家民法典分析(四)-全文預(yù)覽
【正文】 ，只能說它是一種變相的封建關(guān)系。在永佃權(quán)里，有許多不利于農(nóng)民或?qū)r(nóng)民極其苛酷的規(guī)定，如永佃權(quán)人只要繼續(xù)兩年怠付佃租或受破產(chǎn)宣告時(shí)，地主就可請求消滅永佃權(quán)(第276條)，又如永佃權(quán)人即使因不可抗力而減少收益受到損失，仍不得請求減免佃租(第274條)，第275條規(guī)定，永佃權(quán)人因不可抗力連續(xù)3年全無收益，或在5年以上期內(nèi)收益少于佃租時(shí)，可以拋棄其權(quán)利?！懊穹ǔ龆倚⑼觥?，當(dāng)然是絕對不可以的?！ ∪毡久穹ɡ锏募抑谱允贾两K是新舊思潮的斗爭焦點(diǎn)。在法律上必然表現(xiàn)為男尊女卑、夫尊妻卑等等。(5)對家屬的婚姻、收養(yǎng)的撤銷權(quán)(第780條)等。(2)對家屬入家去家的同意權(quán)(第73?373 日本親屬法的基本在家制。身份法則是建立在封建的、家長制的家族制度基礎(chǔ)之上的，不承認(rèn)家族成員(包括家屬、妻、子女)的獨(dú)立人格和平等地位的法律。編制上的這些地方已看得出“新民法”的“新”之所在。先取特權(quán)來自法國民法?！ 】倓t編是以德國民法典為蘭本的。第2編《物權(quán)》，分為總則、占有權(quán)、所有權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、地役權(quán)、留置權(quán)、先取特權(quán)、質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)10章。其中親屬編與繼承編在二次大戰(zhàn)后經(jīng)過了重大修改。親屬編與繼承編于1898年通過公布(同時(shí)公布的還有《法例》與《民法施行法》)。 [1]這種說法雖然偏激，卻道出了事情的實(shí)質(zhì)?！ ∪毡镜姆ǖ湔摖庯@然是兩種思潮的斗爭，資產(chǎn)階級(jí)的自由思想與封建主義的反動(dòng)思想的斗爭。當(dāng)時(shí)議會(huì)里的議員多是具有保守思想的上層人士(特別在貴族院)，結(jié)果是想得到的。這樣，法典論爭由學(xué)術(shù)之爭發(fā)展為政治斗爭，由民法范圍擴(kuò)展到憲法與政治文化各方面。這樣，法律意見之爭與流派之爭、學(xué)派之爭相結(jié)合，再擴(kuò)大到政治思想和主張不同的派系之爭(具有自由民權(quán)思想的政見者當(dāng)然加入擁護(hù)派，主張以家長制為基礎(chǔ)而建立保守的國家的國家主義者加入反對派)，這種論爭日益劇烈?！ ≡缭?889年(公布前一年)就出現(xiàn)了反對意見，公布后，反對意見與擁護(hù)意見逐漸增多，論爭逐漸激烈。這些規(guī)定與以后的新民法(1898年)比起來，顯然是具有更強(qiáng)的“近代性”。如在形式上，采用了先規(guī)定婚姻、接著規(guī)定親子關(guān)系，最后才規(guī)定家長和家制的歐洲式序列(在東方古老的傳統(tǒng)里，應(yīng)該是先有“家”，而后才有夫妻關(guān)系和子女)。可見當(dāng)時(shí)已經(jīng)注意到這兩部分的不同。這部民法仍預(yù)定于1893年施行。內(nèi)容也大體上與法國民法典相同，關(guān)于人的能力和親屬關(guān)系在人事編，繼承、贈(zèng)與、遺贈(zèng)、夫妻財(cái)產(chǎn)制都在財(cái)產(chǎn)取得編。民法編纂局一度劃歸外務(wù)省，后來又歸司法省，由法國專家負(fù)責(zé)財(cái)產(chǎn)法部分，另由日本人負(fù)責(zé)親屬法部分，最后在明治21年(1888年)完成草案。民法則幾經(jīng)周折，10年之后才得以制定。以后甚至把制定民法的工作一度交給外務(wù)省以求速成?！ ∪毡菊庇谥贫ㄅc歐洲各國類似的各種法律的急迫心情，可以從制定民法的情形看出來。當(dāng)時(shí)法國、英國、美國、荷蘭等都與日本訂有不平等條約，在日本享有領(lǐng)事裁判權(quán)和關(guān)稅決定權(quán)?！ 】偟恼f來，這是維新后適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，統(tǒng)一分散的封建法制的要求。日本民法典對中國也有一定的影響?！ ≡谶@8部法律中，只有民法很是特別，是上述情形的一個(gè)例外，這一點(diǎn)更引人注意。一個(gè)東方的封建國家，原來什么近代法律也沒有，在十年內(nèi)一變而與歐洲的一些先進(jìn)國家(如法國、德國)“并立”(這一點(diǎn)正是當(dāng)時(shí)日本的先進(jìn)志士所企求的)，當(dāng)然是非同小可的?！ ≡谶@次對西方法制的繼受中，日本在短短的十年內(nèi)，制定公布了8部法律或法典：刑法(1880年)、刑事訴訟法(1880年)、(明治)憲法(1889年)、法院組織法(1889年)、行政訴訟法(1890年)、商法(1890年)、民事訴訟法(1890年)和民法(舊民法、1890年)。對于外國法的全面的、徹底的“繼受”’像日本這樣的例子，在世界歷史上是少有的(被動(dòng)的、強(qiáng)迫的繼受，如當(dāng)一個(gè)國家或地區(qū)被另一國家滅亡或征服、侵占時(shí)除外)。即使是這樣，這種立法的規(guī)模和速度也是令人驚異的。這些清形都成為研究日本法制史和比較法學(xué)的人們注意的焦點(diǎn)。這部民法典是亞洲的第一部完整的、直追法國、德國民法典的民法典，還要早于瑞士民法典。當(dāng)然有其不得已的原因。除此之外，最重要的還是對外的原因，即改訂不平等條約的需要。明治27年(1894)，日本與英國簽訂條約，以后相繼與各國訂約，修訂以前的不平等條約，還是以重要法典(刑法、刑事訴訟法、民法、商法、民事訴訟法等)的施行為條件。江藤即命令箕作麟祥翻譯法國民法典，甚至指示說：“盡快地翻譯，有誤譯也無妨”，打算就之修改后即作為日本的民法?！薄 ∵@一點(diǎn)，在刑事法律方面比較容易，所以刑法和刑事訴訟法都在1880年制定公布。明治13年(1880年)在司法省設(shè)民法編纂局，加緊起草工作?！ ∨f民法基本上以法國民法為蘭本，分為人事編、財(cái)產(chǎn)編、財(cái)產(chǎn)取得編、債權(quán)擔(dān)保編、證據(jù)編，共5編1760條。從法國民法典承繼而來的這些編制方面的缺點(diǎn)，如物權(quán)債權(quán)不分、繼承與夫
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