【正文】 ，保證債權(quán)人的抗辯權(quán)。但由于股權(quán)分散，股東實際上無法參與企業(yè)重大經(jīng)營決策，以及收購對股票價值的巨大影響等特點，對上司公司股份收購進(jìn)行法律規(guī)制以保護(hù)股東利益顯得意義重大。我國應(yīng)該健全國有資產(chǎn)評估制度，加強(qiáng)對國有資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的建設(shè)，制定統(tǒng)一的符合市場經(jīng)濟(jì)要求的資產(chǎn)評估標(biāo)準(zhǔn)，使用符合國際慣例的評估方法，將企業(yè)的商譽(yù)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)納入評估內(nèi)容。但考慮到國家盤活部分國有資產(chǎn)的需要和國家產(chǎn)業(yè)政策的需要，對特定行業(yè)、地域和領(lǐng)域的導(dǎo)致壟斷的并購可以適用例外考慮而予以豁免，對于另一些既可能削弱競爭又可能提高特定或具體效益的并購，可以適用合理原則在反競爭和效益之間取得平衡。因而，我國規(guī)制跨過并購的反壟斷法政策目標(biāo)在確保競爭性市場、限制對競爭的控制和抑制限制性做法，防止外資壟斷和控制國內(nèi)市場的同時，也應(yīng)該注意考慮規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益和技術(shù)創(chuàng)新所要求的適當(dāng)規(guī)模，尤其注意保證國有經(jīng)濟(jì)在關(guān)鍵行業(yè)的主導(dǎo)地位，以及促進(jìn)適度集中的企業(yè)集團(tuán)參與國際競爭?！　》磯艛喾ǖ母灸康氖谴_保競爭性市場、限制對競爭的控制和抑制限制性做法，但我國制定反壟斷法和確立反壟斷政策目標(biāo)時，必須考慮我國的社會經(jīng)濟(jì)條件。作為政策性特征更為顯著的反壟斷法，其更為明顯地反映了社會經(jīng)濟(jì)條件和國家的政治經(jīng)濟(jì)政策?？鐕①彸a(chǎn)生并購的一般效果外，由于其資本的外來性和控制權(quán)掌握在他國人手中，很有可能導(dǎo)致外國人控制內(nèi)國市場，窒息民族工業(yè)的發(fā)展，從而危及國家經(jīng)濟(jì)安全，因而更應(yīng)當(dāng)以反壟斷法和競爭法規(guī)制之。　　 競爭和反壟斷政策　　競爭是市場經(jīng)濟(jì)的活力源泉，它具有有利于促進(jìn)資源的有效分配、實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效率的核心價值。　　在外商投資的部門，尤其是限制外商投資的產(chǎn)業(yè)和部門，一個很重要的問題就是外資股權(quán)和控制權(quán)的確定。凡是限制外商投資的部門，外資對其企業(yè)實施跨國并購時也應(yīng)符合其限制條件。雖然其條文中并沒有明確寫明適用于跨國并購，但《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》(1999年公布，2001年11月22日修訂)規(guī)定“公司合并或分立，應(yīng)符合《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定”，“公司因合并或分立而導(dǎo)致其所從事的行業(yè)或經(jīng)營范圍發(fā)生變更的，應(yīng)符合有關(guān)法律、法規(guī)及國家產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定并辦理必要的審批手續(xù)”并且“公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并，參照有關(guān)法律、法規(guī)和本規(guī)定辦理”，《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》(2000年9月1日起施行)規(guī)定“外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，是指……在中國境內(nèi)投資設(shè)立企業(yè)或購買其他企業(yè)投資者股權(quán)的行為”“外商投資企業(yè)境內(nèi)投資比照執(zhí)行《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定。　　三、跨國并購的實體法律規(guī)制　　 產(chǎn)業(yè)政策控制　　跨國并購已被我國官方認(rèn)可為外商投資的一種方式，因而學(xué)理上應(yīng)該符合我國的外資政策并適用我國產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。我國規(guī)制跨國并購時，應(yīng)以不違反WTO協(xié)議和我國的具體承諾為前提，以公平和效率為基礎(chǔ)，在吸引外資的同時遏制其負(fù)面影響，建立一個充分體現(xiàn)公平和效率的跨國并購機(jī)制，以維護(hù)我國有效的市場結(jié)構(gòu)，提高我國企業(yè)的國際競爭力，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。東道國基于本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)和本國經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整計劃，可以對外國投資投向以各種措施施以引導(dǎo)，特別是可以對符合本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的外資項目提高各種鼓勵措施。GATS體制中國民待遇也僅屬“具體承諾”的一個組成部分，而且還要在遵守承諾表所列“限定和條件”下來適用，遠(yuǎn)非GATT中作為一般原則的國民待遇。對跨國并購進(jìn)行規(guī)制原是國家的固有權(quán)力，那么在成為WTO成員方之后，國家還有沒有權(quán)力對跨國并購采取特殊的規(guī)制，或者說，國家對跨國并購規(guī)制的權(quán)力有沒有受到WTO規(guī)則的削弱?其約束程度如何?　　“約定必須遵守”，WTO成員方必須遵守WTO議定書以及履行本國的承諾，這是勿庸置疑的。在進(jìn)入一個國家時不創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會，而且可能導(dǎo)致裁員?！　?2)、跨國并購雖為國家直接投資方式，但與新建投資方式不同。但同時國際直接投資也給東道國和母國帶來消極的影響，如導(dǎo)致東道國自然、人力資源地流失，民族工業(yè)也面臨強(qiáng)大地競爭而可能窒息，對國民經(jīng)濟(jì)至關(guān)重要地領(lǐng)域可能失去控制。但這并不意味著國家放任其發(fā)展，跨國并購必須在國家法律允許的范圍內(nèi)行事。委托書收購和受托管理式兼并因不伴有國際資本流動，也不屬于我們考察的并購范圍?！　”疚膹膰H投資法(或稱外資法)的角度考察跨國并購的法律規(guī)制基點與路徑，因而界定跨國并購基于以下考慮：　　(1)、跨國并購是國際直接投資的一種方式，而直接投資是伴有企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)和控制權(quán)的。問題界定　　并購(Mamp。中國作為一個引進(jìn)外資的重要國家，也不免要卷入其中，1998年以前，外資基本是采用設(shè)立三資企業(yè)的方法投資中國，但1998年以后情況就不同了，跨國并購逐漸成為外商直接投資的一種主流模式。實體層面上主要通過外資政策、產(chǎn)業(yè)政策和競爭政策來維護(hù)本國的市場和整體經(jīng)濟(jì)利益，和通過證券法、公司法、勞動法等法律保護(hù)利用相關(guān)者的合法權(quán)益。國家必須在考慮本國經(jīng)濟(jì)狀況和制約因素的前提下，確定本國規(guī)制跨國并購的目標(biāo)，并利用實體和程序相結(jié)合的方式規(guī)制跨國并購。　　引言　　世界第五次并購浪潮持續(xù)著，它與前四次的重要區(qū)別就是以跨國并購和戰(zhàn)略并購為主要特征?！　∫??？鐕①?有時也稱國際并購)是跨越國界或不同國家企業(yè)間的并購，其跨國性或國際性體現(xiàn)在收購企業(yè)與目標(biāo)企業(yè)的國籍不同、企業(yè)的股東國籍不同、并購行為發(fā)生在外國市場或企業(yè)的財產(chǎn)位于國外等?！　纳厦娴目紤]出發(fā)，新設(shè)合并不屬于我們考察的并購范圍，而屬于建立新企業(yè)的方式?！　《?、跨國并購法律規(guī)制的基點　　跨國并購作為國家直接投資的一種方式，其本質(zhì)說到底是一種商業(yè)行為，由交易雙方基于其商業(yè)考慮來決定是否并購以及怎樣并購。有利于母國擴(kuò)大本國的國際政治、經(jīng)濟(jì)地位和國際影響，帶動本國產(chǎn)品、勞務(wù)和技術(shù)出口，減少自然資源消耗和利用外國資源。但同時也可能因此而導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)畸形和世界動蕩，尤其是大規(guī)模的投資和巨大的跨國公司會危及國家主權(quán)和政治經(jīng)濟(jì)民主。不像新建外國直接投資那樣能夠轉(zhuǎn)讓新的或較好的技術(shù)和技能，并可能直接導(dǎo)致削減或停止當(dāng)?shù)厣a(chǎn)或其它活動(如研究開發(fā))或按收購者的公司戰(zhàn)略搬遷。其中跨國并購達(dá)到11000億美元，比前一年提高近50%)，因而各國基于本國市場秩序、國民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展和國家經(jīng)濟(jì)安全考慮，都不能忽視對跨國并購的監(jiān)管與規(guī)制。TRIMs及其附件(例示清單)采用概括與列舉結(jié)合的方法規(guī)定了應(yīng)予禁止的與貨物貿(mào)易有關(guān)，即對貨物貿(mào)易產(chǎn)生限制和扭曲作用的投資措施，但對任何其它投資措施不予管制。因而，東道國采取的某些投資措施要受到WTO協(xié)議的制約，但其管理