【正文】 起訴訟。三、董事、監(jiān)事、高級管理人員的責任（一）責任種類從總體上來看，董事、監(jiān)事、高級管理人員的責任對象主要分為三種：對公司的責任、對股東的責任以及對第三人的責任。（6）篡奪公司機會禁止義務董事、高級管理人員作為公司的受托人不得篡奪公司的商業(yè)機會，這不僅是忠實義務的重要內(nèi)容，也是誠實信用原則在現(xiàn)代公司法中的應有之義。如果公司經(jīng)營者違反了此義務，應退不越權使用的資金，并將所得收入歸還公司，當然，如果構成犯罪，將追究其刑事責任。忠實義務，又稱為誠信義務，是指董事、監(jiān)事、高級管理人在進行經(jīng)營管理和監(jiān)督時，應以公司利益為已任，為公司最大利益履行職責；當自身利益與公司利益發(fā)生沖突時，應以公司利益為重。（二）消極條件我國《公司法》第147條對不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的消極條件作了明確規(guī)定：1．無民事行為能力或限制民事行為能力；2．因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處型罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；3．擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年；4．擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并仙有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；5．個人所負數(shù)額較大的債務至期未清償。第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金：（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違返公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為已有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務的其他行為。多以選擇、名詞解釋的形式出現(xiàn)。③持股之數(shù)額限制。3．派生訴訟的行使要件（1）訴訟的對象必須是公司董事、監(jiān)事、高級人管理人員執(zhí)行公司職務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，并給公司造成損失的行為，或者是第三人侵害公司合法權益，并給公司造成損失的行為。”（2）撤銷決議之訴《公司法》第22條第2款規(guī)定：“股東會或者股東大會，董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。（六）股權的保護與救濟——訴權的行使（重點）我國《公司法》不斷進步的一個重要標志就是，股東訴訟制度的建立及其逐步的發(fā)展、完善。股東授予代理時，必須以書面的方式進行。（4）股東大會的召集與主持權我國《公司法》在第41條、第102條均作出了相應規(guī)定，即董事會或者執(zhí)行董事不能履行工者不履行召集股不會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，有限責任公司代表1/10以上表決權的股東，股份有限公司連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東，可以自行召集和主持。（5）剩余財產(chǎn)的分配請求權剩余財產(chǎn)的分配請求權是指公司解散清算時，股東對公司在支付了應付的各種費用、清償了公司的全部債務后剩余財產(chǎn)請求予以分配的權利。（2）股份或出資的轉讓權股東一旦投資于公司，不得抽逃出資，但股東可以通過轉讓出資或股份的方式及時變現(xiàn)投資，實現(xiàn)其財產(chǎn)權益，同時轉移投資風險。，可將股權分為單獨股東權和少數(shù)股東權。（四）股東權利與義務狹義的股權，是指股東基于其股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟利益并參與公司經(jīng)營管理的權利；而廣義的股權，則是股東向公司享有權利和承擔義務的總稱。（2）繼受取得繼受取得，也稱為傳來取得或派出取得，即通過受讓、受贈、繼承、公司合并等途徑而取得股東資格。2．股東資格的取得依公司法規(guī)定，凡是基于出資或其他合法原因而持有公司股份的人均可成為公司股東。②法律對特定職業(yè)的自然人從事營利性活動的禁止。一、股東（一）股東的概念股東是指通過向公司出資或其他合法途徑獲得公司股權，并對公司享有權利和義務的人，是公司設立、存續(xù)過程中不可或缺的基礎要素。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。第一百零二條 股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。第四十條 股東會會議分為定期會議和臨時會議。多以多以選擇、案例分析的形式出現(xiàn)。公司公開發(fā)行新股，應當符合的條件（1）具備健全且運行良好的組織機構；（2）具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；（3）最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（4）經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理證券監(jiān)督管理機構核準。一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。（三）知識產(chǎn)權根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定，可以作為公司資本構成部分的“知識產(chǎn)權”應該是“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的”知識產(chǎn)權，但法律、行政法規(guī)規(guī)定的不得作為出資的知識產(chǎn)權除外。我國《公司法》第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。關于折中資本制，其實并沒有一個準確的定義，它實際上是各國在法定資本制和授權資本制基礎上所作的一種趨利避害性選擇的結果。（二）公司資本的類型公司資本的類型主要包括三種：法定資本制、授權資本制、折中資本制法定資本制，又稱確定資本制，是大陸法系國家首創(chuàng)的一種資本制度，曾對歐來亞各國公司資本制度的確立產(chǎn)生過重要影響。公司資本還是公司承擔其債務責任的基礎。一、公司制度的概述（一）公司資本的概念和意義公司資本又稱股本，是指由公司章程所確定的全體股東認繳或實繳的出資構成總額。債權人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核后，報本級人民政府批準。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。考生應重點掌握并領會和運用，如：【010單選、簡答】、【010判斷、簡答】、【01單選、多選】。（二）股份有限公司的設立和核準 經(jīng)過創(chuàng)立大會的授權，董事會在創(chuàng)立大會結束后30 日內(nèi)，向公司登記機關提出股份有限公司的登記申請，并提交相關材料。（4）國家有關法律、法規(guī)禁止的單位或人員，如黨政機關、國家某些公務員以及受競業(yè)禁止義務限制的公司董事、經(jīng)理等，不得充當發(fā)起人。由于發(fā)起人需要承擔公司籌辦事務和發(fā)起責任，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為人必須具有相應的民事行為能力，因此自然人充當發(fā)起人必須具有完全的民事行為能力，法人充當發(fā)起人必須依法成立且不受法律限制。這種責任包括：①連帶承擔公司設立行為所產(chǎn)生的一切費用和債務；②就認股人的損害承擔法律責任。（1）股款連帶認繳責任。（3）發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章。（1）確定發(fā)起人并簽署發(fā)起人協(xié)議；（2）認購股份和繳納股款；（3）召開創(chuàng)立大會；（4）工商登記。由于設立中的公司尚無法人資格，也沒有權利能力和行為能力，也不能獨立承擔責任。而公司成立則標志著公司取得法人資格，取得了依法進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的權利能力和行為能力。（二）公司設立的原則（重點）一般認為公司設立的原則有以下幾種：（1）自由設立主義；（2）特許主義；（3）核準主義；（4）準則主義。串講內(nèi)容：法條導讀：第九十五條 股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：（一）公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；（二）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；（三）在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任?，F(xiàn)行公司法是2005年修訂的公司法。中華人民共和國成立初，政務院于1950年12月29日通過了《私營企業(yè)暫行條例》。經(jīng)過多次修訂的《歐洲公司條例》在2004年正式實施，這是歐盟公司法協(xié)調(diào)中的重要里程碑。首先借鑒英美法系授權資本制的經(jīng)驗，改變多年奉行的法定資本制。1973年，德國頒布了《股份有限公司法》。二、大陸法系公司法發(fā)展史1．法國法蘭西國王路易十四于1673年頒布了《商事條例》，正式以制定法取代了自由貿(mào)易時代的商業(yè)慣例和商事習慣法。美國于0950年由全美律師協(xié)會制定了供各州立法參考的公司法基本藍本《示范公司法》，其后經(jīng)過多次修訂。1948年以來的英國公司法呈現(xiàn)出獨有的特點。1834年頒布了《商事公司法》，接著在1837年頒布了《特許公司法》。“南海泡沫”事件更是成為英美早期公司立法史上的重要分水嶺。多以選擇、判斷的形式出現(xiàn)。3. 我國公司法發(fā)展史1904年1月21日，清朝政府頒布《公司律》，計131條，這是中國歷史上第一部公司法。1673年的《商事條例》規(guī)定了公司的組織形式有普通公司與兩合公司兩種。（2）近代英國公司法。三、重點難點分析1. 英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展（1）公司法的早期立法發(fā)展發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海上貿(mào)易發(fā)達的國家。所謂公司的社會責任就是指公司不能僅僅以股東利益作為自己的惟一存在目的，還應當最大限度地增進股東利益之外的其他所有相關者的社會利益。另外，公司法還要求交易者積極地提供了與交易有關的信息，并保證的準確性，以確保交易能在充分享有信息權的情況下進行。管理制度包括公司基本管理制度和具體規(guī)章，是保證公司法人財產(chǎn)始終處于高效有序運營狀態(tài)的主要手段；也是保證公司各負其責、協(xié)調(diào)運轉、有效制衡的基礎。依照我國《公司法》第4條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與生大決策和選擇管理者等權利。四、公司法的基本原則1．公司自治原則公司應當實行“自治”。公司不僅獨立于其他社會經(jīng)濟組織，而且還獨立于自己的投資者股東。（2）營利性公司作為一種企業(yè)，應當通國自己的生產(chǎn)、經(jīng)營、服務等活動取得實際的經(jīng)濟利益，并將這種利益依法分配給公司的投資者。（2）公司法兼具實體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實體法為主。從歷年考題的分布情況來看，公司的特點、類型以及公司法的基本原則是本章的重點，且多以選擇題的形式出現(xiàn)，考生應予以重點掌握。通過學習本章，要求考生掌握公司法的概念和特點，了解公司的概念和類型，理解公司法的基本原則，區(qū)分公司法與相鄰法律的關系，了解公司法的結構與體例。公司法的性質(zhì)可以從以下幾方面認識：（1）公司法兼具組織法和活動法的雙重性質(zhì)，以組織法為主。2. 公司的法律特征公司應具有以下三個重要的法律牲：（1）合法性公司必然依照公司法律規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設立；在公司成立以后，公司也必須嚴格依照有關法律規(guī)定進行管理，從事經(jīng)營活活動。也就是說，法律賦予公司完全獨立的人格，公司就像自然人一樣，享有權利、承擔義務和責任。（1）按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，可交將公司分為股份有限公司、有限責任公司和獨資公司；（2）按公司與公司之間的控制依附關系，可將公司分為母公司和子公司；（3）按公司受《公司法》調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，可將公司分為一般法上的公司與特別法上的公司；（4）按公司的股票是否上市流通，將公司分為上市公司和非上市公司；（5）按公司的國籍，可將公司分為本國公司和外國公司。2．股權保護原則公司是股東出資創(chuàng)辦的，股東當然享有法律上的權利。組織制度包括股東（大）會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層各自的分工與職責，建立各負其責、協(xié)調(diào)運轉發(fā)、有效制衡的運行機制。我國《公司法》上關于資本金的規(guī)定、發(fā)生債券的條件限制等都體現(xiàn)了保障交易安全的原則。這種理論反映的是公司的社會責任理論?？忌恍璋凑沾缶V要求對相應知識點予以識記、領會即可。在這種背景下，英國議會通過了“泡沫法案”?！渡淌聴l例》對公司進行了規(guī)范，開創(chuàng)了公司立法的先河，學者們普遍認為這是世界上早的公司立法。首先借鑒英美法系授權資本制的經(jīng)驗，改變多年奉年的法定資本制，繼而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。第二章 公司法簡史考情分析： 學習本章，要求考生了解公司法發(fā)展的過程，掌握主要市場經(jīng)濟發(fā)達國家公司法發(fā)展歷史，熟悉中國公司法的發(fā)展歷史。在這一時期的公司立法中，影響力最在的當屬英國。2．近代英國公司法從1825年開始，英國一會頒布了一系列法令，逐漸放松了對公司在設立方面的限制。這三項原則構成了公司法最基礎性的內(nèi)容。在18世紀末19世紀初，美國各州紛紛制定了公司法。2002年美國總統(tǒng)簽署了一項旨在結束“低道德標準和虛假利潤時代”的企業(yè)改革方案《美國2002年上市公司財會改革和投資保護法》（又稱《2002薩班斯奧克斯立法》）。1807年，法國商法典首次從法律上規(guī)定了股份公司，并明確股東僅以自己的出資承擔有限責任。1937年，德國頒布了《股份有限公司法》。第二號、第三號、第四號、第六號、第七號和第八號指令都是公司法方面的重要指令。《公司條例》對公司的法人地位作了明確的規(guī)定。改革開放以后，中國的公司立法迅速發(fā)展，1993年年底《中華人民共和國公司法》頒布，1994年7月1日開始實施，1999年、2004年對該法先后進行了修訂。考生應重點掌握并領會和運用，如：【01單選、多選】、【010單選、多選、名詞解釋】、【01判斷】、【01多選、簡答】、【01單選】。多數(shù)學者主張共同行為說。公司設立是指發(fā)起人創(chuàng)建公司的一系列活動，是一種過程。（五）設立中