【正文】 除合同允許有差異外，貨物的每一單位和所有單位在品種、品質(zhì)和數(shù)量方面都應(yīng)相同； (e)貨物應(yīng)按合同要求適當(dāng)?shù)匮b入容器、加上包裝、貼上標(biāo)簽； (f)貨物須與容器或標(biāo)簽上所許諾或確認(rèn)的事實(shí)相符。默示要件： ? A 所交貨物在質(zhì)量上應(yīng)與樣品相符； ? B買(mǎi)方應(yīng)有合理機(jī)會(huì)去對(duì)貨物和樣品進(jìn)行比較； 賣(mài)方在出售貨物的交易過(guò)程中默示要件： ? A買(mǎi)賣(mài)合同下的貨物的品質(zhì)是適合商銷(xiāo)的，但有下列情況者除外： ? 在締約前已將貨物的瑕疵特別提請(qǐng)買(mǎi)方注意者；或 ? 買(mǎi)方在締約前已檢查過(guò)貨物，而該項(xiàng)瑕疵是在檢查中應(yīng)能發(fā)現(xiàn)者。如果雙方未對(duì)交貨地進(jìn)行具體約定，根據(jù) 《 合同公約 》 的規(guī)定，賣(mài)方應(yīng)當(dāng)在哪個(gè)地點(diǎn)履行交貨義務(wù) ? 67 （二）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù) ?是指賣(mài)方所交付的貨物，其品質(zhì)、規(guī)格和包裝須與合同規(guī)定相符，如合同未作具體規(guī)定，則應(yīng)按合同所適用的有關(guān)國(guó)家的法律或國(guó)際公約辦理。 ?在其他情況下，賣(mài)方應(yīng)在訂立合同后一段合理時(shí)間內(nèi)交貨。 ?如賣(mài)方?jīng)]有義務(wù)對(duì)貨物的運(yùn)輸辦理保險(xiǎn)，他必須在買(mǎi)方提出要求時(shí)，向買(mǎi)方提供一切現(xiàn)有的必要資料，使他能夠辦理這種保險(xiǎn)。 64 交貨時(shí)間 《 合同公約 》 第 32條規(guī)定，如果合同涉及貨物運(yùn)輸，即合同要求賣(mài)方通過(guò)承運(yùn)人把貨物發(fā)運(yùn)給買(mǎi)方時(shí)，賣(mài)方應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)： ?賣(mài)方可以在貨物上加標(biāo)記，或以填寫(xiě)裝運(yùn)單據(jù)的方式或以其他方式，將貨物劃定在該項(xiàng)合同項(xiàng)下，即將貨物特定化，將該項(xiàng)貨物劃作履行某一合同的標(biāo)的。 ?英國(guó) 《 貨物買(mǎi)賣(mài)法 》 第 29條和美國(guó) 《 統(tǒng)一商法典 》 第 2308條和第 2309條也規(guī)定，特定物的買(mǎi)賣(mài)，交貨地點(diǎn)是訂約時(shí)貨物存放地點(diǎn)；種類(lèi)物的買(mǎi)賣(mài)，交貨地點(diǎn)是賣(mài)方營(yíng)業(yè)地或住所地。 ?此外，如果賣(mài)方在合同規(guī)定的時(shí)間以前已移交了單據(jù)，他可以在這個(gè)時(shí)間到達(dá)前糾正單據(jù)中任何不符合合同規(guī)定的情形，但賣(mài)方行使這項(xiàng)權(quán)利不得使買(mǎi)方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開(kāi)支。 60 第三節(jié) 賣(mài)方和買(mǎi)方義務(wù) 一、賣(mài)方的義務(wù) ?（一）交付貨物的義務(wù) ?賣(mài)方應(yīng)首先按合同或有關(guān)法律規(guī)定的方式、地點(diǎn)和時(shí)間交付貨物。按照法國(guó)法的解釋?zhuān)瑐脑蚓褪侵赣喖s當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最直接和最接近的目的。 ?3修改現(xiàn)有買(mǎi)賣(mài)合同的協(xié)議。但是，當(dāng)船被開(kāi)回倫敦后，船長(zhǎng)拒絕履行他的許諾。 ?過(guò)去的約因無(wú)效。 ? (1)K公司是否可以以受到脅迫為由拒絕支付增加的運(yùn)費(fèi) ? ? (2)A快郵公司可否認(rèn)為：運(yùn)費(fèi)計(jì)費(fèi)有誤屬于重大錯(cuò)誤， A快郵公司有權(quán)主張運(yùn)輸合同無(wú)效 ? ? (3)如果 A快郵公司以政府法令發(fā)生變化為由要求調(diào)整運(yùn)費(fèi)，而未主張計(jì)費(fèi)錯(cuò)誤， K公司同意增加運(yùn)費(fèi)，但事后 K公司發(fā)現(xiàn)并不存在政府法令發(fā)生變化導(dǎo)致調(diào)整運(yùn)費(fèi)的事實(shí)， K公司是否可以主張A快郵公司采取欺詐手段訂立合同而要求其承擔(dān)責(zé)任 ? 55 四、 約因 （一）約因的概念 ? 在英美法中，除簽字蠟封合同外，約因(或稱(chēng)對(duì)價(jià) )是合同的要件之一。運(yùn)輸合同開(kāi)始履行后， A快郵公司發(fā)現(xiàn)自己計(jì)費(fèi)有誤，致使這次運(yùn)輸所訂的運(yùn)價(jià)極不合算。 ?《 國(guó)際商事合同通則 》 第 3． 10條 (重大失衡 ) 規(guī)定，如果在訂立合同時(shí)，合同或其個(gè)別條款不合理地對(duì)另一方當(dāng)事人過(guò)分有利，則一方當(dāng)事人可宣告該合同或該個(gè)別條款無(wú)效。 ?最高人民法院 《 關(guān)于貫徹執(zhí)行 {中華人民共和國(guó)民法通則 )若干問(wèn)題的意見(jiàn) 》 指出，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)，對(duì)方當(dāng)事人，標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。 ?英美法對(duì)于“錯(cuò)誤”的要求比大陸法更為嚴(yán)格。 51 ?重大錯(cuò)誤 ?是指意思表示的錯(cuò)誤，即行為人基于對(duì)合同的主體、客體或內(nèi)容等的誤解。 ?英國(guó)普通法早期對(duì)脅迫的定義是狹義的，僅限于對(duì)人身或財(cái)產(chǎn)的暴力或暴力威脅，到 20世紀(jì)后期，英國(guó)法律也開(kāi)始接受商業(yè)上或經(jīng)濟(jì)上的脅迫作為取消合同的理由。 ? 我國(guó) 《 合同法 》 規(guī)定，一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷(xiāo)或者變更，如果損害了國(guó)家的利益，則合同無(wú)效。 ?《 德國(guó)民法典 》 第 123條規(guī)定，因欺詐而為意思表示者，表意人得撤銷(xiāo)其意思表示。 ? 《 合同公約 》 第 21條對(duì)此分別作了規(guī)定： ? 逾期承諾仍有承諾的效力，如果要約人毫不遲延地用口頭或書(shū)面方式將此種意見(jiàn)通知受要約人。 ?問(wèn)：賣(mài)方能否這樣做 ? 44 （二）承諾的生效和撤回 ? 承諾生效的時(shí)間 ? 大陸法 采用“到達(dá)主義”原則，即承諾的通知于到達(dá)要約人時(shí)生效； ?英美法 采用“投郵主義”原則，采取信件、電報(bào)方式作出承諾，承諾通知一經(jīng)投郵立即生效。 ?有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或不同條件均視為在實(shí)質(zhì)上變更要約的條件。 ?承諾在內(nèi)容上必須和要約一致。 6月 8日原告回答表示愿以 950英鎊購(gòu)買(mǎi)該農(nóng)場(chǎng)，被告于 6月 27日表示拒絕。 ?要約被受要約人拒絕。預(yù)計(jì)這封商業(yè)信函將在 5月 24日到達(dá)日本公司處。但有下列情形之一的，要約不得被撤銷(xiāo)： ?①要約確定了承諾期限或以其他方式明示要約是不可撤銷(xiāo)的； ?②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 37 ?《 合同公約 》 第 16條 ? 在未訂立合同之前，要約得予撤銷(xiāo)，如果撤銷(xiāo)通知于受要約人發(fā)出承諾通知之前送達(dá)受要約人。 ?大陸法 ?要約原則上是有約束力的。在收到這一訂單后，普羅拉多公司打電話(huà)給原告說(shuō)，該訂單沒(méi)有被接受。依通函中說(shuō)明，每購(gòu)買(mǎi)一種商品，買(mǎi)方均可得到相應(yīng)的回扣，回扣依訂單金額大小而不同。 ?非向特定的人提出的訂約建議，如果提出建議的人沒(méi)有明確表示相反的意向，就不是要約，而是要約邀請(qǐng)。 ? 明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格的做法稱(chēng)為固定價(jià)或板價(jià)。 30 ? 根據(jù) 《 合同公約 》 的這一條款，并參考各國(guó)法律的規(guī)定，一項(xiàng)有效的要約應(yīng)具備以下幾項(xiàng)條件： ?要約應(yīng)包含合同的主要條款。 27 思考 ? 下列有關(guān) 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 的表述中正確的是： ? A沙特人甲在中國(guó)購(gòu)買(mǎi) 20臺(tái)洗衣機(jī)給其家人使用，后因質(zhì)量問(wèn)題發(fā)生糾紛訴至法院，法院對(duì)該案適用公約的規(guī)定 ? B法國(guó)人甲與中國(guó)某進(jìn)出口公司簽訂的購(gòu)買(mǎi)船用設(shè)備的合同，不適用公約 ? C德國(guó)人甲與中國(guó)某進(jìn)出口公司簽訂的購(gòu)買(mǎi)小麥的合同，適用公約 ? D德國(guó)人乙將其持有的某公司的股票轉(zhuǎn)讓給中國(guó)人丙而訂立的合同，不適用公約 28 思考 ? 下列各公司營(yíng)業(yè)地的所屬?lài)?guó)均為 1980年 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 的締約國(guó)，依公約的規(guī)定，下列哪幾種情況適用公約 ? ? A營(yíng)業(yè)地位于中國(guó)的兩個(gè)不同國(guó)家的公司訂立的關(guān)于電視機(jī)的買(mǎi)賣(mài)合同 ? B營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的兩公司訂立的補(bǔ)償貿(mào)易合同，其中服務(wù)未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務(wù) ? C營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同 ? D營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的兩公司訂立的補(bǔ)償貿(mào)易合同，其中服務(wù)構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務(wù) 29 第二節(jié) 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的成立 一、要約 （一）概念 ? 要約人向受要約人發(fā)出的訂立合同的建議。 ?你認(rèn)為我國(guó)某航空公司與歐洲 Airbus公司在合同中規(guī)定的這一條款是否有效 ? 25 (六 )當(dāng)事人同意的慣例及他們之間的習(xí)慣做法 ? 《 國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 第 9條 ?雙方當(dāng)事人之間業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。第 29條的規(guī)定則涉及合同更改或終止的書(shū)面形式要求。” ? (2)關(guān)于書(shū)面形式的保留。 ?第 12條規(guī)定，某締約國(guó)在加入或批準(zhǔn)公約時(shí)聲明，要求合同必須具備書(shū)面形式，則雙方當(dāng)事人必須遵守，不能通過(guò)雙方當(dāng)事人的協(xié)議改變締約國(guó)的聲明。 ? 通常情況下是：合同訂立時(shí)賣(mài)方營(yíng)業(yè)所所在地的法律。 19 我國(guó) 《 合同法 》 第 126條的規(guī)定 ?國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的法律適用原則是：當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律；當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。 17 (四 )公約沒(méi)有涉及的法律問(wèn)題 《 公約 》 第 4條： ?除非另有明文規(guī)定， 《 公約 》 只適用于銷(xiāo)售合同的訂立和買(mǎi)賣(mài)雙方的合同權(quán)利義務(wù)。 ? 股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷(xiāo)售。 ?因此，公約排除對(duì)房地產(chǎn)銷(xiāo)售的適用，但公約適用于活動(dòng)房屋的銷(xiāo)售； ?公約不適用于提供無(wú)形資產(chǎn)的技術(shù)服務(wù)合同，但適用于作為載體的計(jì)算機(jī)軟件磁盤(pán)的銷(xiāo)售，如果客戶(hù)所強(qiáng)調(diào)的是軟件的內(nèi)容，即該軟件的內(nèi)容是經(jīng)修改后專(zhuān)門(mén)針對(duì)該客戶(hù)的則不適用公約。 ?而依 (b)款的規(guī)定，即使雙方或一方的營(yíng)業(yè)地不在締約國(guó)，但只要依國(guó)際私法規(guī)則應(yīng)適用締約國(guó)的法律，則適用公約。 （ 1）直接聯(lián)系 —— 當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)僅僅位于不同的國(guó)家仍然不足以使他們之間的合同適用公約。隨后，日本 A商社大連分社在大連將該批布料加工，制成某規(guī)格的制服，并將這批制服銷(xiāo)售給了日本本土的另一家公司，日本 B公司。 ?一個(gè)當(dāng)事人在不同的國(guó)家設(shè)立營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，意味著其作為同一個(gè)當(dāng)事人在自己的主要營(yíng)業(yè)地點(diǎn)之外還設(shè)立有其他的營(yíng)業(yè)分支機(jī)構(gòu)，但所有這些營(yíng)業(yè)分支機(jī)構(gòu)都隸屬于同一個(gè)當(dāng)事人，即法人或自然人。 ?不能把代理人所在地當(dāng)作當(dāng)事人的“營(yíng)業(yè)地”。 —— 指固定的、永久性的，獨(dú)立進(jìn)行營(yíng)業(yè)的場(chǎng)所。 4 適用公約涉及的法律問(wèn)題 (一 )適用公約的合同 ? 《 合同公約 》 第 1條第（ 1）款的規(guī)定：本公約適用于營(yíng)業(yè)地在不同國(guó)家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷(xiāo)售合同： (a)如果這些國(guó)家是締約國(guó)；或 (b)如果國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國(guó)法律。 ? 乙公司的做法正確嗎 ? 3 第一節(jié) 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)概述 ? 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 于 1980年在維也納外交會(huì)議上通過(guò)，于 1988年正式生效。甲公司收到發(fā)盤(pán)后，立即組織人員進(jìn)行設(shè)計(jì)，探尋必要生產(chǎn)設(shè)備添置的可能性和生產(chǎn)成本核算。乙公司 (買(mǎi)方 )向甲公司 (賣(mài)方 )發(fā)盤(pán)，要求憑乙公司提供的規(guī)格、性能生產(chǎn)供應(yīng)某機(jī)械設(shè)備，并列出產(chǎn)品名、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)格、付款、交貨期等必要條件，規(guī)定有效期為 1個(gè)月，以便使甲公司有足夠的時(shí)間研究決定是否能夠按照買(mǎi)方提出的條件生產(chǎn)供應(yīng)。接到乙公司撤銷(xiāo)發(fā)盤(pán)通知后，甲公司被迫停止尚未完成的設(shè)計(jì)與成本核算等工作。 ?《 銷(xiāo)售合同公約 》 共有 101條，分四個(gè)部分， ?適用范圍和總則； ?關(guān)于合同訂立的內(nèi)容； ?貨物的銷(xiāo)售包括了賣(mài)方義務(wù)、買(mǎi)方義務(wù)、違約的補(bǔ)救及風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的內(nèi)容； ?最后條款，是關(guān)于公約的批準(zhǔn)、生效、保留和退出的內(nèi)容。 ?確定一個(gè)貨物買(mǎi)賣(mài)合同是否具有國(guó)際性，關(guān)鍵是要確定當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地。其法律地位實(shí)際上是代理關(guān)系中的代理人。 8 1980年聯(lián)合國(guó) 《 國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 第 10條 (a)項(xiàng)。 9 ? 日本 A商社大連分社 (分公司 )因業(yè)務(wù)