【正文】 1 國際貨物買賣法 第一節(jié) 國際貨物買賣概述 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 第三節(jié) 賣方和買方義務 第四節(jié) 對違反買賣合同的補救方法 第五節(jié) 貨物所有權與風險的轉移 2 不可撤銷的要約糾紛案 ? 甲、乙公司是分處不同國家的外國公司。乙公司 (買方 )向甲公司 (賣方 )發(fā)盤，要求憑乙公司提供的規(guī)格、性能生產供應某機械設備，并列出產品名、質量、數(shù)量、價格、付款、交貨期等必要條件，規(guī)定有效期為 1個月，以便使甲公司有足夠的時間研究決定是否能夠按照買方提出的條件生產供應。甲公司收到發(fā)盤后，立即組織人員進行設計，探尋必要生產設備添置的可能性和生產成本核算。兩周后，甲公司突然接到乙公司通知，由于資金原因，決定不再訂購并撤銷發(fā)盤。此時，甲公司已因設計、詢購必要生產設備添置的可能性和生產成本核算等付出了大量費用。接到乙公司撤銷發(fā)盤通知后，甲公司被迫停止尚未完成的設計與成本核算等工作。 ? 乙公司的做法正確嗎 ? 3 第一節(jié) 國際貨物買賣概述 ? 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 于 1980年在維也納外交會議上通過，于 1988年正式生效。中國于 1986年被批準加入了該公約。但中國加入時在口頭形式和擴大適用上進行了保留。 ?《 銷售合同公約 》 共有 101條，分四個部分， ?適用范圍和總則； ?關于合同訂立的內容； ?貨物的銷售包括了賣方義務、買方義務、違約的補救及風險轉移的內容； ?最后條款，是關于公約的批準、生效、保留和退出的內容。 4 適用公約涉及的法律問題 (一 )適用公約的合同 ? 《 合同公約 》 第 1條第（ 1）款的規(guī)定：本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同： (a)如果這些國家是締約國；或 (b)如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律。 ?因此，我們所說的國際貨物買賣合同，或國際貨物銷售合同，是指營業(yè)地分別位于不同國家的當事人之間進出口貨物的協(xié)議。 5 合同的當事人的營業(yè)地點應位于不同的國家。 ?確定一個貨物買賣合同是否具有國際性，關鍵是要確定當事人的營業(yè)地。 —— 指固定的、永久性的，獨立進行營業(yè)的場所。 ?如果當事人的營業(yè)地點在同一個國家，他們之間的貨物銷售合同一般應受到該國的國內法律約束，而不適用 《 國際貨物銷售合同公約 》 。 6 （ 1）代表機構所在地的處所 ?如外國公司在我國的常駐代表機構，就不是公約意義上的“營業(yè)地”。其法律地位實際上是代理關系中的代理人。 ?不能把代理人所在地當作當事人的“營業(yè)地”。 ?我國當事人和外國公司駐我國的常駐代表簽訂的貨物買賣合同 ， 仍具有公約意義上的“國際性”。 7 （ 2）如果當事人擁有兩個以上的營業(yè)地，則以與該合同及合同的履行有著密切聯(lián)系的地點作為當事人的營業(yè)地。 8 1980年聯(lián)合國 《 國際貨物銷售合同公約 》 第 10條 (a)項。 ?一個當事人在不同的國家設立營業(yè)地點，意味著其作為同一個當事人在自己的主要營業(yè)地點之外還設立有其他的營業(yè)分支機構，但所有這些營業(yè)分支機構都隸屬于同一個當事人，即法人或自然人。 ?如果一個公司在其他國家投資設立獨立的法人，則不屬于“一個當事人在不同的國家設立營業(yè)地點”。在其他國家設立的法人和投資設立該法人的母公司在法律上被視為兩個不同的當事人。 9 ? 日本 A商社大連分社 (分公司 )因業(yè)務需要，向山東某紡織廠訂購價值 20萬元人民幣的布料，并在我國國內完成了交貨付款等手續(xù)。隨后，日本 A商社大連分社在大連將該批布料加工，制成某規(guī)格的制服，并將這批制服銷售給了日本本土的另一家公司，日本 B公司。這里涉及兩個合同：日本 A公司大連分社與我國山東某紡織廠的合同以及日本 A公司大連分社與日本 B公司的合同。 ?根據(jù) 《 合同公約 》 的規(guī)定，哪一個應當屬于國際貨物買賣合同 ? 10 （ 3）如果當事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準。 11 必須與公約的締約國有聯(lián)系。 （ 1）直接聯(lián)系 —— 當事人的營業(yè)地點僅僅位于不同的國家仍然不足以使他們之間的合同適用公約。 ?只有有關的兩個國家都是 《 國際貨物銷售合同公約 》 的締約國，才能使他們的合同適用公約的規(guī)定。 12 （ 2）間接聯(lián)系 —— 因國際私法規(guī)則而導致的擴大適用。 ?依 (a)款的規(guī)定，本來公約只適用于雙方營業(yè)地所在國均為締約國的情況，雙方均不位于締約國或只有一方位于締約國均不適用公約。 ?而依 (b)款的規(guī)定，即使雙方或一方的營業(yè)地不在締約國，但只要依國際私法規(guī)則應適用締約國的法律，則適用公約。 ?考慮各國加入公約時的態(tài)度，公約允許對此項擴大適用進行保留。 ?我國加入該公約時即對此進行了保留。 13 (二 )公約排除適用的貨物銷售 在范圍上，國際貨物買賣合同是狹義的買賣合同，它的客體是貨物即有體動產，不包括各種票據(jù)和權利財產，也不包括不動產和勞務等。 ?因此，公約排除對房地產銷售的適用，但公約適用于活動房屋的銷售； ?公約不適用于提供無形資產的技術服務合同，但適用于作為載體的計算機軟件磁盤的銷售，如果客戶所強調的是軟件的內容，即該軟件的內容是經修改后專門針對該客戶的則不適用公約。 公約第 2條的規(guī)定用排除法確定了公約適用的貨物銷售的范圍， 14 《 國際貨物銷售合同公約 》 不適用于下列銷售： ? 供給私人或家庭使用的貨物的銷售。 ? 通過拍賣的銷售。 ? 因執(zhí)行法律令狀所進行的銷售。 ? 股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售。 ?船舶、氣墊船或飛機的銷售 ?電力的銷售 15 (三 )公約對提供勞務和服務的貨物銷售合同的適用 《 國際貨物銷售合同公約 》 第 3條第 (2)款規(guī)定，公約將不適用于供貨方的絕大部分義務在于提供勞務和服務的合同。 ?排除適用： ? 通過勞務合作方式進行的購買，如補償貿易； ? 通過貨物買賣方式進行的勞務合作，如技貿結合。 16 公約第 3條第 (1)款規(guī)定 ?供應尚待制造或生產的貨物的合同應視為銷售合同，除非訂購貨物的當事人保證供應這種制造或生產所需的大部分重要材料。 17 (四 )公約沒有涉及的法律問題 《 公約 》 第 4條： ?除非另有明文規(guī)定， 《 公約 》 只適用于銷售合同的訂立和買賣雙方的合同權利義務。 18 《 公約 》 未涉及下列的問題： ? 合同及慣例的有效性、或合同任何條款的有效性以及任何慣例的有效性。 ? 所銷售貨物的所有權。 ? 賣方對因貨物造成的死亡或傷害。 19 我國 《 合同法 》 第 126條的規(guī)定 ?國際貨物買賣合同的法律適用原則是：當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 20 最高人民法院司法解釋對這兩項法律適用原則的說明： ? (1)當事人選擇的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法。但是當事人的選擇必須是經雙方協(xié)商一致和明示的。 ? (2)如果當事人未選擇合同所適用的法律時，對于國際貨物買賣合同，人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應適用的法律。 ? 通常情況下是：合同訂立時賣方營業(yè)所所在地的法律。 ? 如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判并訂立的，或者合同主要是依買方確定的條件并應買方發(fā)出的招標訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方營業(yè)所所在地履行交貨義務的，則適用合同訂立時買方營業(yè)所所在地的法律。 21 一個中國商人在韓國漢城參加一個交易博覽會時與一個日本商人相識，雙方在漢城就一批熱帶水果的交易達成一個協(xié)議：該日本商人將這批熱帶水果銷售給中國商人，交貨地為菲律賓的馬尼拉港。如果當事人沒有選擇適用于他們之間合同的法律，該合同應適用以下哪個國家的法律 ? ? (1)賣方營業(yè)所所在地日本的法律 ? (2)買方營業(yè)所所在地中國的法律 ? (3)合同簽訂地韓國的法律 ? (4)交貨地菲律賓的法律 22 (五 )公約適用的任意性 《 國際貨物銷售合同公約 》 第 6條 ?當事人可以不適用本公約，或在第 12條的條件下，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力。 ?第 12條規(guī)定，某締約國在加入或批準公約時聲明，要求合同必須具備書面形式，則雙方當事人必須遵守，不能通過雙方當事人的協(xié)議改變締約國的聲明。 23 我國政府在向聯(lián)合國秘書長交存關于公約的核準書時聲明對 《 合同公約 》 作出兩項保留： ? (1)關于適用范圍的保留。 ?我國聲明不受 《 合同公約 》 第 1條第 1款 (b)項的約束?！?合同公約 》 第 1條第 1款規(guī)定：“本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同： ……或 (b)如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律?！? ? (2)關于書面形式的保留。 ?我國對 《 合同公約 》 第 11條、第 29條及有關規(guī)定提出保留。 《 合同公約 》 第 11條規(guī)定，銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制。銷售合同可以用包括人證在內的任何方法證明。第 29條的規(guī)定則涉及合同更改或終止的書面形式要求。 24 ? 我國某航空公司向歐洲 Airbus公司訂購 15架 A— 320型客機。合同中有一條款規(guī)定，關于雙方的權利義務，合同未明確約定的，適用 《 合同公約 》 的規(guī)定。而根據(jù) 《 合同公約 》 對國際貨物買賣合同范圍的規(guī)定，該公約不適用于飛機的買賣。 ?你認為我國某航空公司與歐洲 Airbus公司在合同中規(guī)定的這一條款是否有效 ? 25 (六 )當事人同意的慣例及他們之間的習慣做法 ? 《 國際貨物銷售合同公約 》 第 9條 ?雙方當事人之間業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習慣做法，對雙方當事人均有約束力。 ? 關于慣例，公約規(guī)定的慣例產生約束力的條件有兩個： ?當事人已經知道或者理應知道這種慣例； ?這種慣例在國際貿易領域中，已為有關特定貿易所涉同類合同的當事人所廣泛知道，并為他們所經常遵守。 26 ? 關于習慣做法，當事人之間的習慣做法對當事人產生約束力的原因與慣例相同，是通過當事人的明示或默示地接受。 ?習慣做法只要在交易的地理范圍內被知曉，且也被雙方當事人知曉即應對當事人具有約束力。 27 思考 ? 下列有關 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的表述中正確的是： ? A沙特人甲在中國購買 20臺洗衣機給其家人使用，后因質量問題發(fā)生糾紛訴至法院，法院對該案適用公約的規(guī)定 ? B法國人甲與中國某進出口公司簽訂的購買船用設備的合同，不適用公約 ? C德國人甲與中國某進出口公司簽訂的購買小麥的合同，適用公約 ? D德國人乙將其持有的某