【正文】 義上的“國際性”。 ?考慮各國加入公約時(shí)的態(tài)度，公約允許對(duì)此項(xiàng)擴(kuò)大適用進(jìn)行保留。 20 最高人民法院司法解釋對(duì)這兩項(xiàng)法律適用原則的說明： ? (1)當(dāng)事人選擇的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法。 24 ? 我國某航空公司向歐洲 Airbus公司訂購 15架 A— 320型客機(jī)。 ? 規(guī)定如何確定價(jià)格的方法稱為活價(jià)或開口價(jià)。如 《 德國民法典 》 第 145條規(guī)定：“向他方要約訂立契約者，因要約而受約束，但預(yù)先聲明不受約束者不在此際。 ?要約人撤銷要約。 ?《 合同公約 》 原則上采用“到達(dá)主義”，同時(shí)規(guī)定了例外情況。 50 ? 但各國法律在脅迫問題中都考慮兩個(gè)因素： ?居于優(yōu)勢(shì)地位的公司或企業(yè)利用其優(yōu)勢(shì)達(dá)成對(duì)自己有利的合同條件，除非與所在國的反不正當(dāng)競爭法相抵觸，一般不認(rèn)為存在脅迫； ? 主張受到脅迫的一方是否還有其他合理選擇，也是確定是否存在脅迫時(shí)必須考慮的因素：如果受到脅迫的一方還有其他合理選擇但仍然接受了對(duì)方的要求，則不應(yīng)再以脅迫為由主張合同無效或撤銷。 ?對(duì)缺乏合意真實(shí)性的合同，我國 《 合同法 》 第 54條規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，在訂立時(shí)顯失公平的合同，以及一方以欺詐、脅迫的手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。船員們將船長告上法庭。 62 交貨地點(diǎn) ?買賣雙方有權(quán)約定交貨地點(diǎn)，如合同未規(guī)定交貨地點(diǎn)，則須按有關(guān)國家法律或 《 合同公約 》 的規(guī)定確定交貨地點(diǎn)。所謂合理時(shí)間，要視當(dāng)事人之間的習(xí)慣做法或慣例而定。 ? 《 統(tǒng)一商法典 》 第 2315條對(duì)適合特定用途的默示擔(dān)保作了如下規(guī)定 ? 如賣方在訂立合同時(shí)理應(yīng)知道買方對(duì)貨物所要求的特殊用途，而且買方信賴賣方的技能和判斷能力來挑選或提供合適的貨物，則賣方應(yīng)承擔(dān)貨物必須適合這種特殊用途的默示擔(dān)保。P公司的詢問時(shí)，F(xiàn)M公司認(rèn)為這種 X2型土豆撿理器完全可以適應(yīng)收獲馬鈴薯的要求。 77 ? 沈陽 A公司向香港 B公司出口一批機(jī)床，出口合同中明確約定該批機(jī)床將被 B公司銷往埃及。 82 一、賣方違反合同的補(bǔ)救方法 ? 賣方不交貨 ?買方可以采取的補(bǔ)救方法： ?要求賣方履行交貨義務(wù)，即實(shí)際履行； ?在一定條件下要求解除合同； ?請(qǐng)求損害賠償。 90 德國法的規(guī)定 ? 德國法將合同分為債權(quán)合同和物權(quán)合同。英國商人 B得知消息后，向主持破產(chǎn)清算的官員提出：這 3 000噸小麥中的 1 000噸已經(jīng)被轉(zhuǎn)賣給 B，并且 B已經(jīng)付清價(jià)款，應(yīng)歸還給 B。 98 二、風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 ?國際貨物買賣由于要跨越各國國境，環(huán)節(jié)多、風(fēng)險(xiǎn)大，貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題，對(duì)買賣雙方的利益影響更為直接，因此它是國際貨物買賣中的一個(gè)核心問題。 ?②如果賣方已根本違反合同，即使貨物風(fēng)險(xiǎn)已按 《 合同公約 》 規(guī)定轉(zhuǎn)移于買方，買方仍可以采取解除合同、要求賣方交付替代貨物或請(qǐng)求損害賠償?shù)雀鞣N補(bǔ)救方法。菲律賓 B公司知道這批貨物正在運(yùn)輸途中。 102 ? 其他情況下的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 ?《 合同公約 》 第 69條規(guī)定，凡不屬于上述兩種情況，從買方接收貨物時(shí)起，或者買方不在適當(dāng)時(shí)間內(nèi)接收貨物，則從貨物交給買方處置，而他不接收貨物而違反合同時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)到買方負(fù)擔(dān)。 2021年 5月 30日，該海事法院判令龍江公司向泰安公司支付拖欠款項(xiàng)共計(jì)人民幣 318． 7元。 ? 如果雙方當(dāng)事人沒有在合同中明確約定貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間，原則上貨物所有權(quán)應(yīng)于賣方完成其交貨義務(wù)時(shí)轉(zhuǎn)移于買方，包括： ? (1)當(dāng)貨物需要運(yùn)輸時(shí)，如合同要求賣方向買方運(yùn)送貨物，但沒有規(guī)定具體的目的地，則貨物所有權(quán)在裝運(yùn)的時(shí)間和地點(diǎn)轉(zhuǎn)移給買方；如合同要求賣方在指定地點(diǎn)交貨，則貨物所有權(quán)在該地點(diǎn)交貨時(shí)轉(zhuǎn)移給買方。 ?所謂物權(quán)是指權(quán)利人直接支配其標(biāo)的物，并享受其利益的排他性權(quán)利。買方所在國是一個(gè)實(shí)行外匯管制的國家，因此，買方在合同簽訂后立即向本國政府申請(qǐng)這筆外匯，但不久即被駁回。 76 《 合同公約 》 第 41條、 42條，賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)： ?賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物。P公司是一家種植馬鈴薯的農(nóng)業(yè)公司。 ? C所交貨物不應(yīng)存在有導(dǎo)致不合商銷的瑕疵，而這種瑕疵是在合理檢查樣品時(shí)不易發(fā)現(xiàn)的。 65 ? 而根據(jù) 《 合同公約 》 第 33條，賣方必須按以下規(guī)定的日期交付貨物： ?如果合同規(guī)定有日期，或從合同可以確定日期，應(yīng)在該日期交貨。 ?交付貨物既是賣方的主要義務(wù)，也是其行使收取貨款的權(quán)利的前提條件。 ?履行已經(jīng)存在的義務(wù)不能作為約因。 ? 《 國際商事合同通則 》 第 3． 4條指出，錯(cuò)誤是指在合同訂立時(shí)對(duì)已存在的事實(shí)或法律所做的不正確的假設(shè)。 49 ?脅迫 ?是指以使他人產(chǎn)生恐懼為目的的故意行為。 43 ? 例 ?賣方發(fā)出要約：現(xiàn)有 M型水上飛機(jī)一架，單價(jià)5 000美元，如同意購買，請(qǐng)將 5 000美元匯入我銀行賬戶，可以立即交貨。然而， 5月 23日大連公司就改變了主意，在當(dāng)天以電傳方式通知了日本公司：取消 5月 21日發(fā)出的要約。此后，被告沒有交貨和支付回扣，原告也沒有付款。 ?根據(jù) 《 合同公約 》 第 14條的規(guī)定，一項(xiàng)訂立銷售合同的建議，如包括貨物的名稱、數(shù)量和價(jià)格三方面的內(nèi)容，就構(gòu)成要約。 ?我國對(duì) 《 合同公約 》 第 11條、第 29條及有關(guān)規(guī)定提出保留。 18 《 公約 》 未涉及下列的問題： ? 合同及慣例的有效性、或合同任何條款的有效性以及任何慣例的有效性。 ?只有有關(guān)的兩個(gè)國家都是 《 國際貨物銷售合同公約 》 的締約國，才能使他們的合同適用公約的規(guī)定。 ?如果當(dāng)事人的營業(yè)地點(diǎn)在同一個(gè)國家，他們之間的貨物銷售合同一般應(yīng)受到該國的國內(nèi)法律約束，而不適用 《 國際貨物銷售合同公約 》 。1 國際貨物買賣法 第一節(jié) 國際貨物買賣概述 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 第三節(jié) 賣方和買方義務(wù) 第四節(jié) 對(duì)違反買賣合同的補(bǔ)救方法 第五節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 2 不可撤銷的要約糾紛案 ? 甲、乙公司是分處不同國家的外國公司。 6 （ 1）代表機(jī)構(gòu)所在地的處所 ?如外國公司在我國的常駐代表機(jī)構(gòu)，就不是公約意義上的“營業(yè)地”。 12 （ 2）間接聯(lián)系 —— 因國際私法規(guī)則而導(dǎo)致的擴(kuò)大適用。 ? 所銷售貨物的所有權(quán)。 《 合同公約 》 第 11條規(guī)定，銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制。 31 ?某外貿(mào)公司業(yè)務(wù)員向外商發(fā)出信函：‘‘現(xiàn)有優(yōu)質(zhì)大豆 5000包，交貨地大連， 6月中旬交貨，價(jià)格以交貨當(dāng)天國際市場價(jià)格為準(zhǔn) ……” ?對(duì)于這份信函，你認(rèn)為它的貨物質(zhì)量、數(shù)量和價(jià)格條件是否明確 ? ?能否構(gòu)成一份要約 ? 32 ?公約第 55條 ?對(duì)未定價(jià)合同規(guī)定了先成立合同，再確定價(jià)格的選擇。原告提起訴訟，要求被告履行合同義務(wù)。問： ? (1)5月 23日這天，大連公司能否取消自己于 5月 21日發(fā)出的那份要約 ? ? (2)要約的撤回與要約的撤銷有什么區(qū)別 ? 39 （四）要約的失效 ? 指要約失去其約束力。買方答復(fù)：同意購買，已經(jīng)將 5 000美元匯至你開戶的銀行，交貨后立即付款。 ?《 法國民法典 》 第 1112條規(guī)定，如行為的性質(zhì)促使正常人產(chǎn)生印象并使其擔(dān)心自己的身體或財(cái)產(chǎn)面臨重大且現(xiàn)實(shí)的危害者，即為脅迫。第 3． 5條規(guī)定，嚴(yán)重錯(cuò)誤構(gòu)成合同無效的原因，但錯(cuò)誤如由于錯(cuò)誤方的重大過失所致，或錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)如應(yīng)由錯(cuò)誤方負(fù)擔(dān)，錯(cuò)誤方不能宣告合同無效。 57 ? 例 Stilk v． Myrick(1809年 ) 一條船從倫敦開往巴爾的摩時(shí)，船長發(fā)現(xiàn)兩位水手中途逃跑了，一時(shí)又無法找到合適的船員來代替他們的工作。 61 交貨方式 ?實(shí)際交貨 ?指賣方將貨物交給買方實(shí)際控制 ?象征性交貨或擬制性交貨， ?是指由賣方將代表貨物的單據(jù)交給買方，由買方在指定地點(diǎn)憑單向承運(yùn)人提貨 ?《 合同公約 》 第 34條規(guī)定， ?如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，就必須按照合同所規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式移交單據(jù)。 ?如合同規(guī)定有一段時(shí)間，或從合同可以確定一段時(shí)間，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個(gè)日期外，應(yīng)在該段時(shí)間內(nèi)任何時(shí)候交貨。 69 ? 美國 《 統(tǒng)一商法典 》 將賣方對(duì)貨物的品質(zhì)擔(dān)保分為明示擔(dān)保和默示擔(dān)保： ? 《 統(tǒng)一商法典 》 第 2313條列舉了明示擔(dān)保的三種方式： ? 賣方對(duì)買方就貨物所作的事實(shí)上的確認(rèn)或許諾； ? 賣方對(duì)貨物所作的任何說明； ? 作為交易基礎(chǔ)的樣品或模型。 2021年底，該公司決定向德國 FM公司購買 3臺(tái) X2型土豆撿理器。 ?賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限。于是，買方立即通知賣方：因外匯申請(qǐng)失敗，無法支付貨款，取消合同。 ?民法上的物權(quán)一般包括所有權(quán)、用益物權(quán) (如地上權(quán)、地役權(quán)、典權(quán)等 )、擔(dān)保物權(quán) (如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等 )以及占有等。 ? (2)如貨物無須移動(dòng)，則在賣方將物權(quán)憑證交付給買方時(shí)，貨物所有權(quán)就由賣方轉(zhuǎn)移給買方；或者合同不要求交付物權(quán)憑證而貨物于訂約時(shí)已經(jīng)確定在合同項(xiàng)下，則于買賣合同成立時(shí)，貨物所有權(quán)就由賣方轉(zhuǎn)移給買方。 ? 在海事法院對(duì)被保全原油的所有權(quán)權(quán)屬問題正式函告某油田后，某油田向法院提出異議，認(rèn)為根據(jù)協(xié)議，龍江公司尚未付清油款，被扣押的“長虹 901”輪所載原油的所有權(quán)屬于某油田而不屬于龍江公司。 ? 此外，如果買方有義務(wù)在賣方營業(yè)地以外的某一地點(diǎn)接收貨物，當(dāng)交貨時(shí)間已到而買方知道貨物已在該地點(diǎn)交給他處置時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)才移轉(zhuǎn)給買方承擔(dān)。問： ? (1)如果事后得知，該批玉米于 9月 20日在海上焚毀，根據(jù) 《 合同公約 》 的規(guī)定，菲律賓 B公司是否有義務(wù)繼續(xù)付款 ? ? (2)如果菲律賓 B公司收到這批貨物后發(fā)現(xiàn)，貨物已經(jīng)在運(yùn)輸途中嚴(yán)重腐爛，但無法確定腐爛的時(shí)間，根據(jù) 《 合同公約 》 的規(guī)定，該批貨物的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰承擔(dān) ? 。 《 合同公約 》 第 66條和第 70條還分別對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的后果和根本性違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響作了規(guī)定： ?①貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)后遺失或損壞，并不因此解除買方支付價(jià)款的義務(wù)，除非這種遺失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成的，即賣方對(duì)貨物的滅失或損壞有過錯(cuò)。國際慣例將更多的注意力集中到了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題上。但在貨物運(yùn)達(dá)英國港口之前，A宣告破產(chǎn)，其所有財(cái)產(chǎn) (包括這 3 000噸小麥 )被列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清單進(jìn)行破產(chǎn)清算。法國法認(rèn)為，物權(quán)的變動(dòng)是債權(quán)合同的效果，在債權(quán)合同之外，不再有引起物權(quán)變動(dòng)的其他合同存在，而交付和登記不過是對(duì)抗第三人的要件而已。 ? 這是否可以認(rèn)為是買方違約 ? 81 第四節(jié) 違反買賣合同的