【正文】 6月 8日原告回答表示愿以 950英鎊購(gòu)買該農(nóng)場(chǎng)，被告于 6月 27日表示拒絕。 ? 此外，要約如果在生效之前即已被撤回，則該要約根本未生效，不產(chǎn)生任何要約的效力。 ?要約被受要約人拒絕。問： ? (1)5月 23日這天，大連公司能否取消自己于 5月 21日發(fā)出的那份要約 ? ? (2)要約的撤回與要約的撤銷有什么區(qū)別 ? 39 （四）要約的失效 ? 指要約失去其約束力。預(yù)計(jì)這封商業(yè)信函將在 5月 24日到達(dá)日本公司處。 ? 大連某水產(chǎn)品進(jìn)出口公司于 5月 21日向一日本公司以商業(yè)信函方式發(fā)出一份要約，欲出售一批貨物。但有下列情形之一的，要約不得被撤銷： ?①要約確定了承諾期限或以其他方式明示要約是不可撤銷的； ?②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 ?我國(guó) 《 合同法 》 ? 要約可以被撤銷。 37 ?《 合同公約 》 第 16條 ? 在未訂立合同之前，要約得予撤銷，如果撤銷通知于受要約人發(fā)出承諾通知之前送達(dá)受要約人?！? ?英美法 ?要約原則上對(duì)要約人沒有約束力。 ?大陸法 ?要約原則上是有約束力的。原告提起訴訟，要求被告履行合同義務(wù)。在收到這一訂單后，普羅拉多公司打電話給原告說，該訂單沒有被接受。汽車和相機(jī)零售價(jià)為 17450美元，買主只須為此再付 500美元。依通函中說明，每購(gòu)買一種商品，買方均可得到相應(yīng)的回扣，回扣依訂單金額大小而不同。 ?在國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐中，大部分要約并不明確說明要約人是否受要約的約束，一般認(rèn)為，只要內(nèi)容明確肯定，當(dāng)事人沒有相反的意思表示，即可推定為要約人有受約束的意思。 ?非向特定的人提出的訂約建議，如果提出建議的人沒有明確表示相反的意向，就不是要約，而是要約邀請(qǐng)。 ?《 公約 》 對(duì)向非特定人發(fā)出的建議，原則上視為要約邀請(qǐng)，除非建議人明確地表示了相反的意向。 ? 明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格的做法稱為固定價(jià)或板價(jià)。 31 ?某外貿(mào)公司業(yè)務(wù)員向外商發(fā)出信函：‘‘現(xiàn)有優(yōu)質(zhì)大豆 5000包，交貨地大連， 6月中旬交貨，價(jià)格以交貨當(dāng)天國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格為準(zhǔn) ……” ?對(duì)于這份信函，你認(rèn)為它的貨物質(zhì)量、數(shù)量和價(jià)格條件是否明確 ? ?能否構(gòu)成一份要約 ? 32 ?公約第 55條 ?對(duì)未定價(jià)合同規(guī)定了先成立合同，再確定價(jià)格的選擇。 30 ? 根據(jù) 《 合同公約 》 的這一條款，并參考各國(guó)法律的規(guī)定，一項(xiàng)有效的要約應(yīng)具備以下幾項(xiàng)條件： ?要約應(yīng)包含合同的主要條款。 ?提出要約的一方稱為要約人，或發(fā)價(jià)人，在實(shí)踐中也稱為發(fā)盤人，對(duì)方則稱為受要約人，或被發(fā)價(jià)人，或受盤人。 27 思考 ? 下列有關(guān) 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 》 的表述中正確的是： ? A沙特人甲在中國(guó)購(gòu)買 20臺(tái)洗衣機(jī)給其家人使用，后因質(zhì)量問題發(fā)生糾紛訴至法院，法院對(duì)該案適用公約的規(guī)定 ? B法國(guó)人甲與中國(guó)某進(jìn)出口公司簽訂的購(gòu)買船用設(shè)備的合同，不適用公約 ? C德國(guó)人甲與中國(guó)某進(jìn)出口公司簽訂的購(gòu)買小麥的合同，適用公約 ? D德國(guó)人乙將其持有的某公司的股票轉(zhuǎn)讓給中國(guó)人丙而訂立的合同，不適用公約 28 思考 ? 下列各公司營(yíng)業(yè)地的所屬國(guó)均為 1980年 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 》 的締約國(guó)，依公約的規(guī)定，下列哪幾種情況適用公約 ? ? A營(yíng)業(yè)地位于中國(guó)的兩個(gè)不同國(guó)家的公司訂立的關(guān)于電視機(jī)的買賣合同 ? B營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的兩公司訂立的補(bǔ)償貿(mào)易合同，其中服務(wù)未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務(wù) ? C營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同 ? D營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的兩公司訂立的補(bǔ)償貿(mào)易合同，其中服務(wù)構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務(wù) 29 第二節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的成立 一、要約 （一）概念 ? 要約人向受要約人發(fā)出的訂立合同的建議。 26 ? 關(guān)于習(xí)慣做法，當(dāng)事人之間的習(xí)慣做法對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力的原因與慣例相同，是通過當(dāng)事人的明示或默示地接受。 ?你認(rèn)為我國(guó)某航空公司與歐洲 Airbus公司在合同中規(guī)定的這一條款是否有效 ? 25 (六 )當(dāng)事人同意的慣例及他們之間的習(xí)慣做法 ? 《 國(guó)際貨物銷售合同公約 》 第 9條 ?雙方當(dāng)事人之間業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。合同中有一條款規(guī)定，關(guān)于雙方的權(quán)利義務(wù)，合同未明確約定的，適用 《 合同公約 》 的規(guī)定。第 29條的規(guī)定則涉及合同更改或終止的書面形式要求。 《 合同公約 》 第 11條規(guī)定，銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制?！? ? (2)關(guān)于書面形式的保留。 ?我國(guó)聲明不受 《 合同公約 》 第 1條第 1款 (b)項(xiàng)的約束。 ?第 12條規(guī)定，某締約國(guó)在加入或批準(zhǔn)公約時(shí)聲明，要求合同必須具備書面形式，則雙方當(dāng)事人必須遵守，不能通過雙方當(dāng)事人的協(xié)議改變締約國(guó)的聲明。 21 一個(gè)中國(guó)商人在韓國(guó)漢城參加一個(gè)交易博覽會(huì)時(shí)與一個(gè)日本商人相識(shí)，雙方在漢城就一批熱帶水果的交易達(dá)成一個(gè)協(xié)議：該日本商人將這批熱帶水果銷售給中國(guó)商人，交貨地為菲律賓的馬尼拉港。 ? 通常情況下是：合同訂立時(shí)賣方營(yíng)業(yè)所所在地的法律。但是當(dāng)事人的選擇必須是經(jīng)雙方協(xié)商一致和明示的。 19 我國(guó) 《 合同法 》 第 126條的規(guī)定 ?國(guó)際貨物買賣合同的法律適用原則是：當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律；當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。 ? 所銷售貨物的所有權(quán)。 17 (四 )公約沒有涉及的法律問題 《 公約 》 第 4條： ?除非另有明文規(guī)定， 《 公約 》 只適用于銷售合同的訂立和買賣雙方的合同權(quán)利義務(wù)。 ?排除適用： ? 通過勞務(wù)合作方式進(jìn)行的購(gòu)買，如補(bǔ)償貿(mào)易； ? 通過貨物買賣方式進(jìn)行的勞務(wù)合作，如技貿(mào)結(jié)合。 ? 股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售。 ? 通過拍賣的銷售。 ?因此，公約排除對(duì)房地產(chǎn)銷售的適用，但公約適用于活動(dòng)房屋的銷售； ?公約不適用于提供無形資產(chǎn)的技術(shù)服務(wù)合同，但適用于作為載體的計(jì)算機(jī)軟件磁盤的銷售，如果客戶所強(qiáng)調(diào)的是軟件的內(nèi)容，即該軟件的內(nèi)容是經(jīng)修改后專門針對(duì)該客戶的則不適用公約。 ?我國(guó)加入該公約時(shí)即對(duì)此進(jìn)行了保留。 ?而依 (b)款的規(guī)定，即使雙方或一方的營(yíng)業(yè)地不在締約國(guó)，但只要依國(guó)際私法規(guī)則應(yīng)適用締約國(guó)的法律，則適用公約。 12 （ 2）間接聯(lián)系 —— 因國(guó)際私法規(guī)則而導(dǎo)致的擴(kuò)大適用。 （ 1）直接聯(lián)系 —— 當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)僅僅位于不同的國(guó)家仍然不足以使他們之間的合同適用公約。 ?根據(jù) 《 合同公約 》 的規(guī)定，哪一個(gè)應(yīng)當(dāng)屬于國(guó)際貨物買賣合同 ? 10 （ 3）如果當(dāng)事人沒有營(yíng)業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。隨后，日本 A商社大連分社在大連將該批布料加工，制成某規(guī)格的制服，并將這批制服銷售給了日本本土的另一家公司，日本 B公司。在其他國(guó)家設(shè)立的法人和投資設(shè)立該法人的母公司在法律上被視為兩個(gè)不同的當(dāng)事人。 ?一個(gè)當(dāng)事人在不同的國(guó)家設(shè)立營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，意味著其作為同一個(gè)當(dāng)事人在自己的主要營(yíng)業(yè)地點(diǎn)之外還設(shè)立有其他的營(yíng)業(yè)分支機(jī)構(gòu)，但所有這些營(yíng)業(yè)分支機(jī)構(gòu)都隸屬于同一個(gè)當(dāng)事人，即法人或自然人。 7 （ 2）如果當(dāng)事人擁有兩個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，則以與該合同及合同的履行有著密切聯(lián)系的地點(diǎn)作為當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地。 ?不能把代理人所在地當(dāng)作當(dāng)事人的“營(yíng)業(yè)地”。 6 （ 1）代表機(jī)構(gòu)所在地的處所 ?如外國(guó)公司在我國(guó)的常駐代表機(jī)構(gòu)，就不是公約意義上的“營(yíng)業(yè)地”。 —— 指固定的、永久性的，獨(dú)立進(jìn)行營(yíng)業(yè)的場(chǎng)所。 5 合同的當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)應(yīng)位于不同的國(guó)家。 4 適用公約涉及的法律問題 (一 )適用公約的合同 ? 《 合同公約 》 第 1條第（ 1）款的規(guī)定：本公約適用于營(yíng)業(yè)地在不同國(guó)家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同： (a)如果這些國(guó)家是締約國(guó)；或 (b)如果國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國(guó)法律。但中國(guó)加入時(shí)在口頭形式和擴(kuò)大適用上進(jìn)行了保留。 ? 乙公司的做法正確嗎 ? 3 第一節(jié) 國(guó)際貨物買賣概述 ? 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 》 于 1980年在維也納外交會(huì)議上通過，于 1988年正式生效。此時(shí)，甲公司已因設(shè)計(jì)、詢購(gòu)必要生產(chǎn)設(shè)備添置的可能性和生產(chǎn)成本核算等付出了大量費(fèi)用。甲公司收到發(fā)盤后，立即組織人員進(jìn)行設(shè)計(jì)，探尋必要生產(chǎn)設(shè)備添置的可能性和生產(chǎn)成本核算。1 國(guó)際貨物買賣法 第一節(jié) 國(guó)際貨物買賣概述 第二節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的成立 第三節(jié) 賣方和買方義務(wù) 第四節(jié) 對(duì)違反買賣合同的補(bǔ)救方法 第五節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 2 不可撤銷的要約糾紛案 ? 甲、乙公司是分處不同國(guó)家的外國(guó)公司。乙公司 (買方 )向甲公司 (賣方 )發(fā)盤，要求憑乙公司提供的規(guī)格、性能生產(chǎn)供應(yīng)某機(jī)械設(shè)備，并列出產(chǎn)品名、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)格、付款、交貨期等必要條件，規(guī)定有效期為 1個(gè)月，以便使甲公司有足夠的時(shí)間研究決定是否能夠按照買方提出的條件生產(chǎn)供應(yīng)。兩周后，甲公司突然接到乙公司通知，由于資金原因，決定不再訂購(gòu)并撤銷發(fā)盤。接到乙公司撤銷發(fā)盤通知后，甲公司被迫停止尚未完成的設(shè)計(jì)與成本核算等工作。中國(guó)于 1986年被批準(zhǔn)加入了該公約。 ?《 銷售合同公約 》 共有 101條，分四個(gè)部分， ?適用范圍和總則； ?關(guān)于合同訂立的內(nèi)容； ?貨物的銷售包括了賣方義務(wù)、買方義務(wù)、違約的補(bǔ)救及風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的內(nèi)容； ?最后條款，是關(guān)于公約的批準(zhǔn)、生效、保留和退出的內(nèi)容。 ?因此，我們所說的國(guó)際貨物買賣合同，或國(guó)際貨物銷售合同，是指營(yíng)業(yè)地分別位于不同國(guó)家的當(dāng)事人之間進(jìn)出口貨物的協(xié)議。 ?確定一個(gè)貨物買賣合同是否具有國(guó)際性，關(guān)鍵是要確定當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地。 ?如果當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)在同一個(gè)國(guó)家，他們之間的貨物銷售合同一般應(yīng)受到該國(guó)的國(guó)內(nèi)法律約束，而不適用 《 國(guó)際貨物銷售合同公約 》 。其法律地位實(shí)際上是代理關(guān)系中的代理人。 ?我國(guó)當(dāng)事人和外國(guó)公司駐我國(guó)的常駐代表簽訂的貨物買賣合同 ， 仍具有公約意義上的“國(guó)際性”。 8 1980年聯(lián)合國(guó) 《 國(guó)際貨物銷售合同公約 》 第 10條 (a)項(xiàng)。 ?如果一個(gè)公司在其他國(guó)家投資設(shè)立獨(dú)立的法人，則不屬于“一個(gè)當(dāng)事人在不同的國(guó)家設(shè)立營(yíng)業(yè)地點(diǎn)”。 9 ? 日本 A商社大連分社 (分公司 )因業(yè)務(wù)需要，向山東某紡織廠訂購(gòu)價(jià)值 20萬元人民幣的布料，并在我國(guó)國(guó)內(nèi)完成了交貨付款等手續(xù)。這里涉及兩個(gè)合同：日本 A公司大連分社與我國(guó)山東某紡織廠的合同以及日本 A公司大連分社與日本 B公司的合同。 11 必須與公約的締約國(guó)有聯(lián)系。 ?只有有關(guān)的兩個(gè)國(guó)家都是 《 國(guó)際貨物銷售合同公約 》 的締約國(guó)，才能使他們的合同適用公約的規(guī)定。 ?依 (a)款的規(guī)定，本來公約只適用于雙方營(yíng)業(yè)地所在國(guó)均為締約國(guó)的情況，雙