【正文】 6月 8日原告回答表示愿以 950英鎊購買該農場，被告于 6月 27日表示拒絕。 ? 此外，要約如果在生效之前即已被撤回，則該要約根本未生效，不產生任何要約的效力。 ?要約被受要約人拒絕。問： ? (1)5月 23日這天，大連公司能否取消自己于 5月 21日發(fā)出的那份要約 ? ? (2)要約的撤回與要約的撤銷有什么區(qū)別 ? 39 （四）要約的失效 ? 指要約失去其約束力。預計這封商業(yè)信函將在 5月 24日到達日本公司處。 ? 大連某水產品進出口公司于 5月 21日向一日本公司以商業(yè)信函方式發(fā)出一份要約，欲出售一批貨物。但有下列情形之一的，要約不得被撤銷： ?①要約確定了承諾期限或以其他方式明示要約是不可撤銷的； ?②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。 ?我國 《 合同法 》 ? 要約可以被撤銷。 37 ?《 合同公約 》 第 16條 ? 在未訂立合同之前，要約得予撤銷，如果撤銷通知于受要約人發(fā)出承諾通知之前送達受要約人?！? ?英美法 ?要約原則上對要約人沒有約束力。 ?大陸法 ?要約原則上是有約束力的。原告提起訴訟，要求被告履行合同義務。在收到這一訂單后，普羅拉多公司打電話給原告說，該訂單沒有被接受。汽車和相機零售價為 17450美元，買主只須為此再付 500美元。依通函中說明，每購買一種商品，買方均可得到相應的回扣，回扣依訂單金額大小而不同。 ?在國際貿易實踐中，大部分要約并不明確說明要約人是否受要約的約束，一般認為，只要內容明確肯定，當事人沒有相反的意思表示，即可推定為要約人有受約束的意思。 ?非向特定的人提出的訂約建議，如果提出建議的人沒有明確表示相反的意向，就不是要約，而是要約邀請。 ?《 公約 》 對向非特定人發(fā)出的建議，原則上視為要約邀請，除非建議人明確地表示了相反的意向。 ? 明示或默示地規(guī)定貨物的價格的做法稱為固定價或板價。 31 ?某外貿公司業(yè)務員向外商發(fā)出信函：‘‘現(xiàn)有優(yōu)質大豆 5000包，交貨地大連， 6月中旬交貨，價格以交貨當天國際市場價格為準 ……” ?對于這份信函，你認為它的貨物質量、數(shù)量和價格條件是否明確 ? ?能否構成一份要約 ? 32 ?公約第 55條 ?對未定價合同規(guī)定了先成立合同，再確定價格的選擇。 30 ? 根據(jù) 《 合同公約 》 的這一條款，并參考各國法律的規(guī)定，一項有效的要約應具備以下幾項條件： ?要約應包含合同的主要條款。 ?提出要約的一方稱為要約人，或發(fā)價人，在實踐中也稱為發(fā)盤人，對方則稱為受要約人，或被發(fā)價人，或受盤人。 27 思考 ? 下列有關 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的表述中正確的是： ? A沙特人甲在中國購買 20臺洗衣機給其家人使用，后因質量問題發(fā)生糾紛訴至法院，法院對該案適用公約的規(guī)定 ? B法國人甲與中國某進出口公司簽訂的購買船用設備的合同，不適用公約 ? C德國人甲與中國某進出口公司簽訂的購買小麥的合同，適用公約 ? D德國人乙將其持有的某公司的股票轉讓給中國人丙而訂立的合同，不適用公約 28 思考 ? 下列各公司營業(yè)地的所屬國均為 1980年 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪幾種情況適用公約 ? ? A營業(yè)地位于中國的兩個不同國家的公司訂立的關于電視機的買賣合同 ? B營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿易合同，其中服務未構成供貨方的絕大部分義務 ? C營業(yè)地位于不同國家的兩公司關于食糖的貿易合同 ? D營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿易合同，其中服務構成了供貨方的絕大部分義務 29 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 一、要約 （一）概念 ? 要約人向受要約人發(fā)出的訂立合同的建議。 26 ? 關于習慣做法，當事人之間的習慣做法對當事人產生約束力的原因與慣例相同，是通過當事人的明示或默示地接受。 ?你認為我國某航空公司與歐洲 Airbus公司在合同中規(guī)定的這一條款是否有效 ? 25 (六 )當事人同意的慣例及他們之間的習慣做法 ? 《 國際貨物銷售合同公約 》 第 9條 ?雙方當事人之間業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習慣做法，對雙方當事人均有約束力。合同中有一條款規(guī)定，關于雙方的權利義務，合同未明確約定的，適用 《 合同公約 》 的規(guī)定。第 29條的規(guī)定則涉及合同更改或終止的書面形式要求。 《 合同公約 》 第 11條規(guī)定，銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制?！? ? (2)關于書面形式的保留。 ?我國聲明不受 《 合同公約 》 第 1條第 1款 (b)項的約束。 ?第 12條規(guī)定，某締約國在加入或批準公約時聲明，要求合同必須具備書面形式，則雙方當事人必須遵守，不能通過雙方當事人的協(xié)議改變締約國的聲明。 21 一個中國商人在韓國漢城參加一個交易博覽會時與一個日本商人相識，雙方在漢城就一批熱帶水果的交易達成一個協(xié)議：該日本商人將這批熱帶水果銷售給中國商人，交貨地為菲律賓的馬尼拉港。 ? 通常情況下是：合同訂立時賣方營業(yè)所所在地的法律。但是當事人的選擇必須是經雙方協(xié)商一致和明示的。 19 我國 《 合同法 》 第 126條的規(guī)定 ?國際貨物買賣合同的法律適用原則是：當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 ? 所銷售貨物的所有權。 17 (四 )公約沒有涉及的法律問題 《 公約 》 第 4條： ?除非另有明文規(guī)定， 《 公約 》 只適用于銷售合同的訂立和買賣雙方的合同權利義務。 ?排除適用： ? 通過勞務合作方式進行的購買，如補償貿易； ? 通過貨物買賣方式進行的勞務合作，如技貿結合。 ? 股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售。 ? 通過拍賣的銷售。 ?因此，公約排除對房地產銷售的適用，但公約適用于活動房屋的銷售； ?公約不適用于提供無形資產的技術服務合同，但適用于作為載體的計算機軟件磁盤的銷售，如果客戶所強調的是軟件的內容，即該軟件的內容是經修改后專門針對該客戶的則不適用公約。 ?我國加入該公約時即對此進行了保留。 ?而依 (b)款的規(guī)定，即使雙方或一方的營業(yè)地不在締約國，但只要依國際私法規(guī)則應適用締約國的法律，則適用公約。 12 （ 2）間接聯(lián)系 —— 因國際私法規(guī)則而導致的擴大適用。 （ 1）直接聯(lián)系 —— 當事人的營業(yè)地點僅僅位于不同的國家仍然不足以使他們之間的合同適用公約。 ?根據(jù) 《 合同公約 》 的規(guī)定，哪一個應當屬于國際貨物買賣合同 ? 10 （ 3）如果當事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準。隨后，日本 A商社大連分社在大連將該批布料加工，制成某規(guī)格的制服，并將這批制服銷售給了日本本土的另一家公司，日本 B公司。在其他國家設立的法人和投資設立該法人的母公司在法律上被視為兩個不同的當事人。 ?一個當事人在不同的國家設立營業(yè)地點，意味著其作為同一個當事人在自己的主要營業(yè)地點之外還設立有其他的營業(yè)分支機構，但所有這些營業(yè)分支機構都隸屬于同一個當事人，即法人或自然人。 7 （ 2）如果當事人擁有兩個以上的營業(yè)地，則以與該合同及合同的履行有著密切聯(lián)系的地點作為當事人的營業(yè)地。 ?不能把代理人所在地當作當事人的“營業(yè)地”。 6 （ 1）代表機構所在地的處所 ?如外國公司在我國的常駐代表機構，就不是公約意義上的“營業(yè)地”。 —— 指固定的、永久性的，獨立進行營業(yè)的場所。 5 合同的當事人的營業(yè)地點應位于不同的國家。 4 適用公約涉及的法律問題 (一 )適用公約的合同 ? 《 合同公約 》 第 1條第（ 1）款的規(guī)定：本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同： (a)如果這些國家是締約國；或 (b)如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律。但中國加入時在口頭形式和擴大適用上進行了保留。 ? 乙公司的做法正確嗎 ? 3 第一節(jié) 國際貨物買賣概述 ? 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 于 1980年在維也納外交會議上通過，于 1988年正式生效。此時，甲公司已因設計、詢購必要生產設備添置的可能性和生產成本核算等付出了大量費用。甲公司收到發(fā)盤后，立即組織人員進行設計，探尋必要生產設備添置的可能性和生產成本核算。1 國際貨物買賣法 第一節(jié) 國際貨物買賣概述 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 第三節(jié) 賣方和買方義務 第四節(jié) 對違反買賣合同的補救方法 第五節(jié) 貨物所有權與風險的轉移 2 不可撤銷的要約糾紛案 ? 甲、乙公司是分處不同國家的外國公司。乙公司 (買方 )向甲公司 (賣方 )發(fā)盤，要求憑乙公司提供的規(guī)格、性能生產供應某機械設備，并列出產品名、質量、數(shù)量、價格、付款、交貨期等必要條件，規(guī)定有效期為 1個月，以便使甲公司有足夠的時間研究決定是否能夠按照買方提出的條件生產供應。兩周后，甲公司突然接到乙公司通知，由于資金原因，決定不再訂購并撤銷發(fā)盤。接到乙公司撤銷發(fā)盤通知后，甲公司被迫停止尚未完成的設計與成本核算等工作。中國于 1986年被批準加入了該公約。 ?《 銷售合同公約 》 共有 101條，分四個部分， ?適用范圍和總則； ?關于合同訂立的內容； ?貨物的銷售包括了賣方義務、買方義務、違約的補救及風險轉移的內容； ?最后條款，是關于公約的批準、生效、保留和退出的內容。 ?因此，我們所說的國際貨物買賣合同，或國際貨物銷售合同，是指營業(yè)地分別位于不同國家的當事人之間進出口貨物的協(xié)議。 ?確定一個貨物買賣合同是否具有國際性，關鍵是要確定當事人的營業(yè)地。 ?如果當事人的營業(yè)地點在同一個國家，他們之間的貨物銷售合同一般應受到該國的國內法律約束，而不適用 《 國際貨物銷售合同公約 》 。其法律地位實際上是代理關系中的代理人。 ?我國當事人和外國公司駐我國的常駐代表簽訂的貨物買賣合同 ， 仍具有公約意義上的“國際性”。 8 1980年聯(lián)合國 《 國際貨物銷售合同公約 》 第 10條 (a)項。 ?如果一個公司在其他國家投資設立獨立的法人，則不屬于“一個當事人在不同的國家設立營業(yè)地點”。 9 ? 日本 A商社大連分社 (分公司 )因業(yè)務需要，向山東某紡織廠訂購價值 20萬元人民幣的布料，并在我國國內完成了交貨付款等手續(xù)。這里涉及兩個合同：日本 A公司大連分社與我國山東某紡織廠的合同以及日本 A公司大連分社與日本 B公司的合同。 11 必須與公約的締約國有聯(lián)系。 ?只有有關的兩個國家都是 《 國際貨物銷售合同公約 》 的締約國，才能使他們的合同適用公約的規(guī)定。 ?依 (a)款的規(guī)定，本來公約只適用于雙方營業(yè)地所在國均為締約國的情況，雙