【正文】 (11) 款：隱蔽工程驗收簽證； ▲(12)18 款：重新檢驗簽證； (13) 款：工程試車簽證； ▲(14) 款：安全保護(hù)措施簽證； (15) 款：危險施工安全防護(hù)措施簽證； (16) 款：價款調(diào)整簽證； (17) 款：工程量計量簽證； ▲(18) 款：乙方同意延期支付價款簽證； ▲(19) 款：乙方停工簽證（通知）； (20) 款：甲供料交料簽證 ； (21) 款：乙方采購材料及代用材料簽證； (22) 款 ：合理化建議的費(fèi)用分?jǐn)偧笆找娣窒砗炞C； (23) 款：確定變更價款簽證； (24)， 款：竣工驗收簽證； (25) 款：甩項竣工簽證； (26), 款：接受竣工結(jié)算資料簽證； ▲(27) 款：提交索賠資料簽證； 11 ▲(28) 款：發(fā)生不可抗力事件簽證； (29) 款：使用專利技術(shù)等申報簽證； (30) 款：發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護(hù)措施簽證。 企業(yè)應(yīng)重要研究 制定相應(yīng)的合同管理制度和辦法。 按司法解釋第 20 條規(guī)定，切實解決工程價款的及時結(jié)算的管理問題。 根據(jù) “ 黑白合同 ” 認(rèn)定的規(guī)定加強(qiáng)相應(yīng)管理。按《《最高人 民法 院關(guān)于適用〈中華人民共和國 合同法 〉若干問題的解釋（二）》第 29 條規(guī)定，以及最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第 8 條的規(guī)定，承包人如遇到因違約金約定過高的反訴，應(yīng)首先提出要求降低的主張，并要舉出證明違約金過高的證據(jù)，一般可以對對方的證據(jù)質(zhì)證證明未超過所受損失的30%為依據(jù)。施工企業(yè)加強(qiáng)工期管理首先要加強(qiáng)開、竣證據(jù)的管理，司法解釋第 14 條對認(rèn)定實際竣工日期的相關(guān)規(guī)定以及施工企業(yè)應(yīng)注重的針對性管控。 履約抗辯權(quán)的三種情形。 （ 3）農(nóng)民工工資涉及勞務(wù)合同的效力，司法解釋第 7 條明確勞務(wù)合同合法有效；人民法院不認(rèn)為勞務(wù)合同為轉(zhuǎn)包，也不支持認(rèn)定勞務(wù)分包為無效合同。因為按《民法通則》第 43 條的規(guī)定， 法人的工作人員在經(jīng)營活動中的民事責(zé)任應(yīng)由人承擔(dān)。 國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第 78 條規(guī)定： 本條例所稱違法分包，是指下列行為： （一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的； （二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的； （三）施工總承包單位將建設(shè)工程主 體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的； （四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。 行為無效與表見代理是施工企業(yè)合同管理的重點(diǎn)。 （ 2）司法解釋把必須招標(biāo)工程未招標(biāo)確定為合同無效是一個新規(guī)定。 該案的教訓(xùn)是 承包人未要求降低違約金并未提供相應(yīng)證據(jù)。承包人不服原判向最高人民法院提起上訴，案件被發(fā)回重審。承包人以拖欠工程款為由提起反訴，請求發(fā)包人支付拖欠款 1204 萬元，利息 263 萬元。 典型案件發(fā)生在湖北省武漢市。第一大部分 “ 已完工程價款 ”包括： “ 已完工程款 ” 、 “ 已開始未完成工程價款 ” 、 “ 開辦費(fèi) ”3 個小項；第二大部分 “ 終止合同前后的直接損失 ” 包括： “ 合同終結(jié)前工程延誤損失 ” 、“ 移走臨時設(shè)施設(shè)備費(fèi)用 ” 、 “ 合同終結(jié)后遣散期間開辦費(fèi) ” 、 “ 履約保函延期手續(xù)費(fèi) ” 、 “ 未足額收回的政府規(guī)費(fèi) ” 、 “ 外籍員工提前 終止住房租約的損失 ” 、“ 未足額積累的人員遣散費(fèi) ” 、 “ 遣返人員待工費(fèi) ” 、 “ 未足額積累的機(jī)械設(shè)備費(fèi) ” 、 “ 分包合同解除費(fèi) ” 、 “ 材料倉儲費(fèi) ” 、 “ 法律咨詢費(fèi) ” 、 “ 利息損失 ”等 13 個小項；第三大部分 “ 終止合同引起的預(yù)期利益損失 ” 包括： “ 未完工程的總部管理費(fèi) ” 、 “ 風(fēng)險費(fèi) ” 、 “ 利潤的損失 ”3 個小項，索賠請求共 2543 萬美元。 《合同法》第 283 條對此有明確的規(guī)定， 1999 版建設(shè)工程施工合同示范文本通用條款第 26 條對此也有明確的規(guī)定。 （三）施工企業(yè)在履約過程中有權(quán)不用喪失履約抗辯權(quán)而構(gòu)成違約 責(zé)任，以及對過高的違約金的不當(dāng)對策。 項目經(jīng)理負(fù)責(zé)制在操作實施過程中，由于管理不善引起項目經(jīng)理的越權(quán)或無權(quán)的民事行為，造成事實上的工程轉(zhuǎn)包和違法分包，形成 “ 項目經(jīng)理生病，所在企業(yè)吃藥 ” 的局面，一旦出現(xiàn)質(zhì)量或安全事故，其后果都由施工企業(yè)承擔(dān)。因此，第三人有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)，是表見代理的成立條件。經(jīng)市人大專家調(diào)查，主要原因之一是：因臨近的蘇州河堤壩施工產(chǎn)生大量堆土，因 100 多萬的兩次駁運(yùn)費(fèi)未落實，導(dǎo)致倒樓一側(cè)堆土高達(dá)十米，水平側(cè)向力超過設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)，致在建的、即將交付使用的 11 號樓整體倒塌。據(jù)媒體報道其主要原因：承包單位經(jīng)招投標(biāo)以低于成本 6000 萬元至 7000 萬元中標(biāo)，工程施工無法確保安全質(zhì)量的措施費(fèi)投入，應(yīng)不少于 300 噸撐力的鋼支撐實際使用的不到 200 噸。 早在 1997 年 7 月 12 日，浙江常山縣發(fā)生紡織局宿舍樓倒樓事故，樓里 39 人，被壓死 36 人，重傷 3 人。 當(dāng)前，從司法實踐看，新形勢下許多施工企業(yè)的合同管理出現(xiàn)了一些與傳統(tǒng)問題不一致的新問題，主要有： （一）為項目中標(biāo)而在投標(biāo)時無序最低價中標(biāo)引起的施工質(zhì)量安全事故。由于最高院的司法解釋的施行取得規(guī)范建筑市場的實際效果以及《建筑法》修改難產(chǎn)，今年 4月 12 日，建設(shè)部在鄭州組織專家對該辦法進(jìn)行修訂討論，修改的重點(diǎn)是規(guī)范建設(shè)工程的三種計價方式，尤其是 2021 清單計價的相應(yīng)管理。目前的修改稿為 25 條 120 款，其體系和主要條款與 2021 版基本相似。因此，該規(guī)范是國家規(guī)定的國有資金投資的基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)投資計價的強(qiáng)制使用標(biāo)準(zhǔn)。 2021 清單計價規(guī)范的主要內(nèi)容。執(zhí)行此規(guī)定客觀上需要企業(yè)大量法務(wù)人員完成施工過程中的 法律事務(wù)； * 按規(guī)定，當(dāng)事人不服評審意見 14 天內(nèi)即應(yīng)把爭議提交仲裁或訴訟，企業(yè)的法律事務(wù)應(yīng)在施工過程中隨時作好相應(yīng)準(zhǔn)備工作。 * 不同于示范文本的工程師的監(jiān)理人制度以及監(jiān)理人的權(quán)力擴(kuò)大化設(shè)定； * 增加與菲迪克合同條件相同的簽證和索賠條款可要求索賠利潤的新規(guī)定； * 增加工程通過竣工驗收，頒發(fā)工程接收證書的新制度； * 增設(shè)質(zhì)量缺陷責(zé)任期制度，缺陷責(zé)任期屆滿頒發(fā)缺陷責(zé)任期終止證書； * 改變原示范文本的索賠規(guī)定，承發(fā)包雙方均實行默示推定為放棄權(quán)力； * 增加與菲迪克合同條件接軌的當(dāng)事人提出仲裁或訴訟的 前置爭議評審制度，確定由爭議評審員在過程中隨機(jī)解決爭議。 關(guān)于合同履約管理的主要環(huán)節(jié) △ 強(qiáng)化合同履約交底，讓管理人員胸中有數(shù)：合同交底由造價人員從預(yù)結(jié)算角度進(jìn)行，有利于解決特定項目的具體合同的利弊得失和應(yīng)對措施； △ 強(qiáng)化合同資料專管，使證據(jù)管理落到實處：由造價人員專管履約資料，確保從證據(jù)角度搜集資料，有利于有效實施簽證、索賠和確保及時進(jìn)行預(yù)、決算； 4 △ 強(qiáng)化履約過程檢查，在實施過程預(yù)防疏漏：由造價人員對合同履約過程定期進(jìn)行檢查，使問題能發(fā)現(xiàn)，暴露在履約過程，有利于 及時采取解決措施。 簽訂建設(shè)工程合同的法定前置程序 —— 經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)過程中標(biāo)。 我國《侵權(quán)責(zé)任法》將于今年 7 月 1 日正式施行。 江蘇省高級人民法院的地方指導(dǎo)意見。 最高人民法院法發(fā)第 40 號文件 最高人民法院法發(fā)第 40 號文件《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（詳見附件四）于 2021 年 7 月 7 日頒布施行，共 17 條規(guī)定，分為慎重適用情勢變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系；依法合理調(diào)整違約金數(shù)額，公平解決違約責(zé)任問題；區(qū)分可得利益損失類型，妥善認(rèn)定可得利益損失；正確把握法律構(gòu)成要件，穩(wěn)妥認(rèn)定表見代理行為；正確適用強(qiáng)制性規(guī)定，穩(wěn)妥認(rèn)定民商事合同效力；合理適用不安抗辯權(quán)規(guī)則，維護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益等六個方面，對當(dāng)前后金融海嘯前提下處理工程合同糾紛具有重要的指導(dǎo)意義。（詳 見附件一） 2 說明： 以上打 “☆” 者共 16 條均與工程造價有關(guān)，與解決拖欠工程款有關(guān)，是重點(diǎn)條款； 以上打 “△” 者共 15 條均系司法實踐中的疑難問題，是難點(diǎn)條款。 關(guān)于質(zhì)量問題： ☆△ 第十一條：承包人拒絕修復(fù)的處理原則； △ 第十二條：質(zhì)量缺陷的處理原則； △ 第十三條：未經(jīng)驗收擅自使用的處理原則。 關(guān)于合同的解除權(quán)： 第八條：發(fā)包人的合同解除權(quán)； ☆ 第九條：承包人的合同解除權(quán)； ☆ 第十條：解除合同后的處理原則。 生效時間： △ 第二十八條：解釋的實施。 《最高人 民法 院關(guān)于適用〈中華人民共和國 合同法 〉若干問題的解釋（二）》 該解釋（詳見附件三）已于 2021 年 2 月 9 日由最高人民法院審判委員會 1462次會議通過，共有 30 條規(guī)定，自 2021 年 5 月 1 日起施行。 中共中央、國務(wù)院辦公廳于 2021 年 8 月印發(fā)了《關(guān)于開展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作的意見》（詳見附件六），并發(fā)出通知用二年時間進(jìn)行綜合治理，要求各地區(qū)各部門結(jié)合實際認(rèn)真貫徹執(zhí)行。 浙江省高院正在制定的《關(guān)于審理建設(shè)工程案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》（詳見附件八），共有 47 條規(guī)定，對于浙江省各級法院審理建設(shè)工程施工合同案件具有現(xiàn)實的、有針對性的指導(dǎo)作用。 3 二、建設(shè)工程合同的基本特點(diǎn)和合約管理的主要環(huán)節(jié) （一）建設(shè)工程合同的基本特點(diǎn) 建設(shè)工程合同：是承包人以約定的期限和質(zhì)量等級標(biāo)準(zhǔn)完成工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同，包括勘察、設(shè)計、施工合同。 （三）施工單位加強(qiáng)合約管理的主要環(huán)節(jié) 關(guān)于合同簽約管理的主要環(huán)節(jié) △ 強(qiáng)化投標(biāo)單位的資質(zhì)控制； △ 強(qiáng)化投標(biāo)策略的進(jìn)退應(yīng)對； △ 強(qiáng)化簽約管理的風(fēng)險防范； A、談判人員應(yīng)負(fù)責(zé)合同的真實性、 可行性； B、審查人員應(yīng)負(fù)責(zé)合同的嚴(yán)密性、合法性； C、批準(zhǔn)人員應(yīng)負(fù)責(zé)合同的決策性、風(fēng)險性。 2021 版合同文本對合同管理的六項新規(guī)定 該文本以下的新規(guī)定對施工企業(yè)的法律事務(wù)提出了一系列的新要求。企業(yè)的合同管理人員和法務(wù)人員可以申請成為評審員； * 按新規(guī)定，如已約定采取爭議評審的，當(dāng)事人未經(jīng)爭議評審不能提起仲裁或訴訟。該計價規(guī)范是 2021 版通用合同條款的配套計價規(guī)范，是 2