【正文】 (11) 款：隱蔽工程驗(yàn)收簽證； ▲(12)18 款：重新檢驗(yàn)簽證； (13) 款：工程試車簽證； ▲(14) 款：安全保護(hù)措施簽證； (15) 款：危險(xiǎn)施工安全防護(hù)措施簽證； (16) 款：價(jià)款調(diào)整簽證； (17) 款：工程量計(jì)量簽證； ▲(18) 款：乙方同意延期支付價(jià)款簽證； ▲(19) 款：乙方停工簽證（通知）； (20) 款：甲供料交料簽證 ； (21) 款：乙方采購(gòu)材料及代用材料簽證； (22) 款 ：合理化建議的費(fèi)用分?jǐn)偧笆找娣窒砗炞C； (23) 款：確定變更價(jià)款簽證； (24)， 款：竣工驗(yàn)收簽證； (25) 款：甩項(xiàng)竣工簽證； (26), 款：接受竣工結(jié)算資料簽證； ▲(27) 款：提交索賠資料簽證； 11 ▲(28) 款：發(fā)生不可抗力事件簽證； (29) 款：使用專利技術(shù)等申報(bào)簽證； (30) 款：發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護(hù)措施簽證。 企業(yè)應(yīng)重要研究 制定相應(yīng)的合同管理制度和辦法。 按司法解釋第 20 條規(guī)定，切實(shí)解決工程價(jià)款的及時(shí)結(jié)算的管理問(wèn)題。 根據(jù) “ 黑白合同 ” 認(rèn)定的規(guī)定加強(qiáng)相應(yīng)管理。按《《最高人 民法 院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó) 合同法 〉若干問(wèn)題的解釋（二）》第 29 條規(guī)定，以及最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第 8 條的規(guī)定，承包人如遇到因違約金約定過(guò)高的反訴，應(yīng)首先提出要求降低的主張，并要舉出證明違約金過(guò)高的證據(jù)，一般可以對(duì)對(duì)方的證據(jù)質(zhì)證證明未超過(guò)所受損失的30%為依據(jù)。施工企業(yè)加強(qiáng)工期管理首先要加強(qiáng)開(kāi)、竣證據(jù)的管理，司法解釋第 14 條對(duì)認(rèn)定實(shí)際竣工日期的相關(guān)規(guī)定以及施工企業(yè)應(yīng)注重的針對(duì)性管控。 履約抗辯權(quán)的三種情形。 （ 3）農(nóng)民工工資涉及勞務(wù)合同的效力，司法解釋第 7 條明確勞務(wù)合同合法有效；人民法院不認(rèn)為勞務(wù)合同為轉(zhuǎn)包，也不支持認(rèn)定勞務(wù)分包為無(wú)效合同。因?yàn)榘础睹穹ㄍ▌t》第 43 條的規(guī)定， 法人的工作人員在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的民事責(zé)任應(yīng)由人承擔(dān)。 國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 78 條規(guī)定： 本條例所稱違法分包，是指下列行為： （一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的； （二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的； （三）施工總承包單位將建設(shè)工程主 體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的； （四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。 行為無(wú)效與表見(jiàn)代理是施工企業(yè)合同管理的重點(diǎn)。 （ 2）司法解釋把必須招標(biāo)工程未招標(biāo)確定為合同無(wú)效是一個(gè)新規(guī)定。 該案的教訓(xùn)是 承包人未要求降低違約金并未提供相應(yīng)證據(jù)。承包人不服原判向最高人民法院提起上訴，案件被發(fā)回重審。承包人以拖欠工程款為由提起反訴，請(qǐng)求發(fā)包人支付拖欠款 1204 萬(wàn)元，利息 263 萬(wàn)元。 典型案件發(fā)生在湖北省武漢市。第一大部分 “ 已完工程價(jià)款 ”包括： “ 已完工程款 ” 、 “ 已開(kāi)始未完成工程價(jià)款 ” 、 “ 開(kāi)辦費(fèi) ”3 個(gè)小項(xiàng)；第二大部分 “ 終止合同前后的直接損失 ” 包括： “ 合同終結(jié)前工程延誤損失 ” 、“ 移走臨時(shí)設(shè)施設(shè)備費(fèi)用 ” 、 “ 合同終結(jié)后遣散期間開(kāi)辦費(fèi) ” 、 “ 履約保函延期手續(xù)費(fèi) ” 、 “ 未足額收回的政府規(guī)費(fèi) ” 、 “ 外籍員工提前 終止住房租約的損失 ” 、“ 未足額積累的人員遣散費(fèi) ” 、 “ 遣返人員待工費(fèi) ” 、 “ 未足額積累的機(jī)械設(shè)備費(fèi) ” 、 “ 分包合同解除費(fèi) ” 、 “ 材料倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi) ” 、 “ 法律咨詢費(fèi) ” 、 “ 利息損失 ”等 13 個(gè)小項(xiàng)；第三大部分 “ 終止合同引起的預(yù)期利益損失 ” 包括： “ 未完工程的總部管理費(fèi) ” 、 “ 風(fēng)險(xiǎn)費(fèi) ” 、 “ 利潤(rùn)的損失 ”3 個(gè)小項(xiàng)，索賠請(qǐng)求共 2543 萬(wàn)美元。 《合同法》第 283 條對(duì)此有明確的規(guī)定， 1999 版建設(shè)工程施工合同示范文本通用條款第 26 條對(duì)此也有明確的規(guī)定。 （三）施工企業(yè)在履約過(guò)程中有權(quán)不用喪失履約抗辯權(quán)而構(gòu)成違約 責(zé)任，以及對(duì)過(guò)高的違約金的不當(dāng)對(duì)策。 項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)制在操作實(shí)施過(guò)程中，由于管理不善引起項(xiàng)目經(jīng)理的越權(quán)或無(wú)權(quán)的民事行為，造成事實(shí)上的工程轉(zhuǎn)包和違法分包，形成 “ 項(xiàng)目經(jīng)理生病，所在企業(yè)吃藥 ” 的局面，一旦出現(xiàn)質(zhì)量或安全事故，其后果都由施工企業(yè)承擔(dān)。因此，第三人有理由相信無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)，是表見(jiàn)代理的成立條件。經(jīng)市人大專家調(diào)查，主要原因之一是：因臨近的蘇州河堤壩施工產(chǎn)生大量堆土，因 100 多萬(wàn)的兩次駁運(yùn)費(fèi)未落實(shí)，導(dǎo)致倒樓一側(cè)堆土高達(dá)十米，水平側(cè)向力超過(guò)設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)，致在建的、即將交付使用的 11 號(hào)樓整體倒塌。據(jù)媒體報(bào)道其主要原因：承包單位經(jīng)招投標(biāo)以低于成本 6000 萬(wàn)元至 7000 萬(wàn)元中標(biāo)，工程施工無(wú)法確保安全質(zhì)量的措施費(fèi)投入，應(yīng)不少于 300 噸撐力的鋼支撐實(shí)際使用的不到 200 噸。 早在 1997 年 7 月 12 日，浙江常山縣發(fā)生紡織局宿舍樓倒樓事故，樓里 39 人，被壓死 36 人，重傷 3 人。 當(dāng)前，從司法實(shí)踐看，新形勢(shì)下許多施工企業(yè)的合同管理出現(xiàn)了一些與傳統(tǒng)問(wèn)題不一致的新問(wèn)題，主要有： （一）為項(xiàng)目中標(biāo)而在投標(biāo)時(shí)無(wú)序最低價(jià)中標(biāo)引起的施工質(zhì)量安全事故。由于最高院的司法解釋的施行取得規(guī)范建筑市場(chǎng)的實(shí)際效果以及《建筑法》修改難產(chǎn)，今年 4月 12 日，建設(shè)部在鄭州組織專家對(duì)該辦法進(jìn)行修訂討論，修改的重點(diǎn)是規(guī)范建設(shè)工程的三種計(jì)價(jià)方式，尤其是 2021 清單計(jì)價(jià)的相應(yīng)管理。目前的修改稿為 25 條 120 款，其體系和主要條款與 2021 版基本相似。因此，該規(guī)范是國(guó)家規(guī)定的國(guó)有資金投資的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目建設(shè)投資計(jì)價(jià)的強(qiáng)制使用標(biāo)準(zhǔn)。 2021 清單計(jì)價(jià)規(guī)范的主要內(nèi)容。執(zhí)行此規(guī)定客觀上需要企業(yè)大量法務(wù)人員完成施工過(guò)程中的 法律事務(wù)； * 按規(guī)定，當(dāng)事人不服評(píng)審意見(jiàn) 14 天內(nèi)即應(yīng)把爭(zhēng)議提交仲裁或訴訟，企業(yè)的法律事務(wù)應(yīng)在施工過(guò)程中隨時(shí)作好相應(yīng)準(zhǔn)備工作。 * 不同于示范文本的工程師的監(jiān)理人制度以及監(jiān)理人的權(quán)力擴(kuò)大化設(shè)定； * 增加與菲迪克合同條件相同的簽證和索賠條款可要求索賠利潤(rùn)的新規(guī)定； * 增加工程通過(guò)竣工驗(yàn)收，頒發(fā)工程接收證書(shū)的新制度； * 增設(shè)質(zhì)量缺陷責(zé)任期制度，缺陷責(zé)任期屆滿頒發(fā)缺陷責(zé)任期終止證書(shū)； * 改變?cè)痉段谋镜乃髻r規(guī)定，承發(fā)包雙方均實(shí)行默示推定為放棄權(quán)力； * 增加與菲迪克合同條件接軌的當(dāng)事人提出仲裁或訴訟的 前置爭(zhēng)議評(píng)審制度，確定由爭(zhēng)議評(píng)審員在過(guò)程中隨機(jī)解決爭(zhēng)議。 關(guān)于合同履約管理的主要環(huán)節(jié) △ 強(qiáng)化合同履約交底，讓管理人員胸中有數(shù)：合同交底由造價(jià)人員從預(yù)結(jié)算角度進(jìn)行，有利于解決特定項(xiàng)目的具體合同的利弊得失和應(yīng)對(duì)措施； △ 強(qiáng)化合同資料專管，使證據(jù)管理落到實(shí)處：由造價(jià)人員專管履約資料，確保從證據(jù)角度搜集資料，有利于有效實(shí)施簽證、索賠和確保及時(shí)進(jìn)行預(yù)、決算； 4 △ 強(qiáng)化履約過(guò)程檢查，在實(shí)施過(guò)程預(yù)防疏漏：由造價(jià)人員對(duì)合同履約過(guò)程定期進(jìn)行檢查，使問(wèn)題能發(fā)現(xiàn)，暴露在履約過(guò)程，有利于 及時(shí)采取解決措施。 簽訂建設(shè)工程合同的法定前置程序 —— 經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)過(guò)程中標(biāo)。 我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》將于今年 7 月 1 日正式施行。 江蘇省高級(jí)人民法院的地方指導(dǎo)意見(jiàn)。 最高人民法院法發(fā)第 40 號(hào)文件 最高人民法院法發(fā)第 40 號(hào)文件《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》（詳見(jiàn)附件四）于 2021 年 7 月 7 日頒布施行，共 17 條規(guī)定，分為慎重適用情勢(shì)變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系；依法合理調(diào)整違約金數(shù)額，公平解決違約責(zé)任問(wèn)題；區(qū)分可得利益損失類型，妥善認(rèn)定可得利益損失；正確把握法律構(gòu)成要件，穩(wěn)妥認(rèn)定表見(jiàn)代理行為；正確適用強(qiáng)制性規(guī)定，穩(wěn)妥認(rèn)定民商事合同效力；合理適用不安抗辯權(quán)規(guī)則，維護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益等六個(gè)方面，對(duì)當(dāng)前后金融海嘯前提下處理工程合同糾紛具有重要的指導(dǎo)意義。（詳 見(jiàn)附件一） 2 說(shuō)明： 以上打 “☆” 者共 16 條均與工程造價(jià)有關(guān)，與解決拖欠工程款有關(guān)，是重點(diǎn)條款； 以上打 “△” 者共 15 條均系司法實(shí)踐中的疑難問(wèn)題，是難點(diǎn)條款。 關(guān)于質(zhì)量問(wèn)題： ☆△ 第十一條：承包人拒絕修復(fù)的處理原則； △ 第十二條：質(zhì)量缺陷的處理原則； △ 第十三條：未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用的處理原則。 關(guān)于合同的解除權(quán)： 第八條：發(fā)包人的合同解除權(quán)； ☆ 第九條：承包人的合同解除權(quán)； ☆ 第十條：解除合同后的處理原則。 生效時(shí)間： △ 第二十八條：解釋的實(shí)施。 《最高人 民法 院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó) 合同法 〉若干問(wèn)題的解釋（二）》 該解釋（詳見(jiàn)附件三）已于 2021 年 2 月 9 日由最高人民法院審判委員會(huì) 1462次會(huì)議通過(guò)，共有 30 條規(guī)定，自 2021 年 5 月 1 日起施行。 中共中央、國(guó)務(wù)院辦公廳于 2021 年 8 月印發(fā)了《關(guān)于開(kāi)展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問(wèn)題專項(xiàng)治理工作的意見(jiàn)》（詳見(jiàn)附件六），并發(fā)出通知用二年時(shí)間進(jìn)行綜合治理，要求各地區(qū)各部門結(jié)合實(shí)際認(rèn)真貫徹執(zhí)行。 浙江省高院正在制定的《關(guān)于審理建設(shè)工程案件適用法律若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》（詳見(jiàn)附件八），共有 47 條規(guī)定，對(duì)于浙江省各級(jí)法院審理建設(shè)工程施工合同案件具有現(xiàn)實(shí)的、有針對(duì)性的指導(dǎo)作用。 3 二、建設(shè)工程合同的基本特點(diǎn)和合約管理的主要環(huán)節(jié) （一）建設(shè)工程合同的基本特點(diǎn) 建設(shè)工程合同：是承包人以約定的期限和質(zhì)量等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)完成工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同，包括勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。 （三）施工單位加強(qiáng)合約管理的主要環(huán)節(jié) 關(guān)于合同簽約管理的主要環(huán)節(jié) △ 強(qiáng)化投標(biāo)單位的資質(zhì)控制； △ 強(qiáng)化投標(biāo)策略的進(jìn)退應(yīng)對(duì)； △ 強(qiáng)化簽約管理的風(fēng)險(xiǎn)防范； A、談判人員應(yīng)負(fù)責(zé)合同的真實(shí)性、 可行性； B、審查人員應(yīng)負(fù)責(zé)合同的嚴(yán)密性、合法性； C、批準(zhǔn)人員應(yīng)負(fù)責(zé)合同的決策性、風(fēng)險(xiǎn)性。 2021 版合同文本對(duì)合同管理的六項(xiàng)新規(guī)定 該文本以下的新規(guī)定對(duì)施工企業(yè)的法律事務(wù)提出了一系列的新要求。企業(yè)的合同管理人員和法務(wù)人員可以申請(qǐng)成為評(píng)審員； * 按新規(guī)定，如已約定采取爭(zhēng)議評(píng)審的，當(dāng)事人未經(jīng)爭(zhēng)議評(píng)審不能提起仲裁或訴訟。該計(jì)價(jià)規(guī)范是 2021 版通用合同條款的配套計(jì)價(jià)規(guī)范，是 2