【正文】 在無條件合同的情況下，企業(yè)及其資產(chǎn)的所有權(quán)在合同交換時轉(zhuǎn)移給買方，買方必須在那一刻起投保相關(guān)的風(fēng)險。但對于具有流通性質(zhì)的資產(chǎn)如存貨，不管是原材料、半成品或成品，都會產(chǎn)生確定價值的問題。 ?處理合同的方案： ?資產(chǎn)與公司收購合同 88 ?自有或租用的土地和建筑，通常根據(jù)土地證書或者轉(zhuǎn)讓證書或租約來確定； ? 買方律師將向土地登記部門和其他相關(guān)部門查詢，弄清對財產(chǎn)的使用或享有的權(quán)利不存在擔(dān)?；虻盅何餀?quán)； ? 如果存在，針對賣方財產(chǎn)的任何抵押和留置必須先予付清； ?資產(chǎn)與公司收購合同 89 ? 買方律師還將調(diào)查對財產(chǎn)的權(quán)利，并對賣方的律師作出適當(dāng)?shù)陌才牛栽诮灰淄瓿汕敖獬魏蔚盅夯蜇?fù)債； ? 對于租用的財產(chǎn)，買方律師將與賣方律師聯(lián)系，以取得房東的轉(zhuǎn)租許可或者其他任何必要的建議。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 84 ?現(xiàn)存合同 ? 現(xiàn)存合同是商譽(yù)的重要組成部分； ? 如何將這些合同轉(zhuǎn)讓給買方很重要； ? 有很多合同只是由客戶發(fā)來的購買服務(wù)或產(chǎn)品征定單并由賣方認(rèn)可和接受而組成； ? 一般的，買方只要承諾在特定日期完成企業(yè)所接到的全部定單，并在未能這樣做時賠償由此而受到的損失即可。 ?對于賠償內(nèi)容、索賠期限、索賠提起的時間、索賠限額等，不同的國家有不同的規(guī)定或承擔(dān)習(xí)慣，需要不同處理。 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 75 ?擔(dān)保 賣方的聲明陳述如果不真實(shí)，或有誤導(dǎo)，或在并購合同簽定后，交結(jié)日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動卻未再做相應(yīng)修改說明，賣方就要承擔(dān)違約責(zé)任，買方有權(quán)賠償損失 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 76 ?賠償 賠償有兩種含義，含義不同，結(jié)果也不一樣，應(yīng)區(qū)分使用： ?賣方違反其在并購合同中的陳述與保證，從而產(chǎn)生的違約賠償； ?根據(jù)并購合同中的賠償條款而產(chǎn)生的責(zé)任即各方約定在某些特定的情況下一方保護(hù)另一方不受損失。在這種情況下，并購是否繼續(xù)進(jìn)行，就需要認(rèn)真斟酌。分配做商品房的土地與房產(chǎn)和分配做酒店、辦公樓的土地與房產(chǎn)的價值會大相徑庭。 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 62 ?當(dāng)?shù)卣? 當(dāng)?shù)卣梢蕴峁┯嘘P(guān)產(chǎn)業(yè)政策的新動向，哪些產(chǎn)業(yè)受鼓勵？哪些產(chǎn)業(yè)受保護(hù)？哪些產(chǎn)業(yè)受限制甚至禁止？目標(biāo)公司是否要被整頓、改造？許可證的發(fā)放會不會有變化等等。 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 59 ?公開出版物 有關(guān)目標(biāo)公司的一些情報、資料，會在公開傳媒如報紙、公告、通告、公司自制的小冊子予以公開或披露，特別當(dāng)目標(biāo)公司是上市公司時。 中國的上市公司程序法律要求 47 ?要約期滿 ?收購要約期滿時，如果收購方獲取的該上市公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)不超過50%，即為收購失敗；收購失敗后，收購方在以后的 12個月內(nèi)不能向同一上市公司再作收購行為； 中國的上市公司程序法律要求 48 ?收購要約期滿時，若收購方獲取的目標(biāo)公司的股票數(shù)超過 75%，該目標(biāo)公司則停止不再是上市公司，其股票不能再在證券交易所交易；若達(dá)到 90%，目標(biāo)公司的其余股東有權(quán)將其仍持有的目標(biāo)公司的股票以與要約條件同等的條件向收購方出售，收購方不能拒絕。 中國的一般公司的并購 37 公司并購的程序法律要求 ?中國的上市公司 ?中國現(xiàn)行的對上市公司的收購要求主要規(guī)定在 1993年國務(wù)院發(fā)布的 《 股票發(fā)行與交易管理暫行條例 》 上，對上市公司的收購必須要： 38 ?報告與公告 ?任何一個法人或收購方（自然人不允許作收購方），在其直接或間接的擁有了一家上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá) 5%時，必須向該上市公司、該上市公司所在的證券交易所和中國證監(jiān)會作出書面報告，并在中國證監(jiān)會指定同意的報刊上公告； ?報告與公告的時間為擁有一種股票達(dá) 5%之日起 3個工作日內(nèi) 。 ?公告與保密 ?未經(jīng)相互同意不得作出公告 西方國家的一般公司并購 31 ?費(fèi)用支付 ?各方費(fèi)用自負(fù)。 西方國家的一般公司并購 27 ?先決條件 ?適當(dāng)謹(jǐn)慎程序； ?董事會批準(zhǔn)文件； ?股東批準(zhǔn)文件； ?法律要求的審批； ?稅款清潔； ?特別合同和許可； 西方國家的一般公司并購 28 ?擔(dān)保和補(bǔ)償 ?將要采用的一般方法。 西方國家的一般公司并購 23 ?意向書的內(nèi)容要簡明扼要，可以比備忘錄長，也可以內(nèi)容廣泛。 并購支付方式（一）：現(xiàn)金支付 9 并購支付方式（二）：以股票換股票 /資產(chǎn) ?何時用？ ?收購方現(xiàn)金支付困難； ?融資借貸會超出公司章程的借款界限； ?債券信托契約的規(guī)定； ?巨額借貸會超過收購方承受能力； 10 并購支付方式（三）：承擔(dān)債權(quán)債務(wù) ?發(fā)生在公司兼并活動中，特別是一優(yōu)勢公司兼并一劣勢公司時用； ?優(yōu)勢公司往往承擔(dān)劣勢公司的全部債權(quán)債務(wù)，但不另外支付任何對價； ?支付價格不明確，而是目標(biāo)公司的債務(wù)和整體產(chǎn)權(quán)之比 11 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實(shí)體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 ——高盛公司的成功之路 目錄 12 保護(hù)公平競爭與公共利益、禁止壟斷 保護(hù)股東權(quán)益 保護(hù)雇員利益 落實(shí)收購資金 公司并購的實(shí)體法律要求 13 公司并購的實(shí)體法律要求（一）： ?保護(hù)公平競爭與公共利益、禁止壟斷 ?美國 最早的與并購有關(guān)的謝爾曼法和克萊頓法以及后來的哈特 斯各特 羅地諾法等就是以反托拉斯、反壟斷為要旨的法律，且懲罰嚴(yán)厲； ?英國 是經(jīng)由公平貿(mào)易法、 1976年限制性貿(mào)易做法法， 1980年的競爭法，來保護(hù)并購中的競爭； 14 公司并購的實(shí)體法律要求（一）： ?保護(hù)公平競爭與公共利益、禁止壟斷 ?德國 通過其 1957年頒布的，其后進(jìn)行 5次修訂的“反對限制競爭法”來控制并購中的壟斷； ?中國 在 《 關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法 》 中規(guī)定：企業(yè)兼并既要促進(jìn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，又要防止形成壟斷，以有利于企業(yè)間的競爭。比如說：融資 8 ?收購方能夠借到的款項數(shù)額、以及借多長時間，將取決于其財務(wù)狀況、其現(xiàn)有的借款數(shù)量和償還期、其可以提供的擔(dān)保、以及其目前股份和債券資本的關(guān)系。 ?發(fā)出并購意向書的意義在于： ?將并購意圖通知給被并購方，以了解被并購方對并購的態(tài)度； 西方國家的一般公司并購 21 ?意向書中將并購的主要條件已做出說明，使對方一目了然，知道該接受還是不該接受，不接受之處如何修改，為下一步的進(jìn)展做出正式鋪墊； ?因?yàn)橛辛艘庀驎?，被并購方就可以直接提交其董事會或股東會討論，做出決議； 西方國家的一般公司并購 22 ?被并購方能夠使他準(zhǔn)備透露給并購方的機(jī)密不致將來被外人所知，因?yàn)橐庀驎卸己斜Ｃ軛l款，要求無論并購成功與否，并購雙方都不能將其所知的有關(guān)情況透露或公布出去。 西方國家的一般公司并購 26 ?時間表 ?交換合同； ?收購?fù)瓿桑? ?（必要時）合同交換與收購?fù)瓿芍g的安排。 西方國家的一般公司并購 30 ?排他性交易 ?涉及的時限。 西方國家的一般公司并購 35 ?中國的一般公司的并購 程序比較簡單 ? 通過產(chǎn)權(quán)交易市場或直接洽談，初步確定兼并與被兼并的企業(yè)，兼并企業(yè)向被兼并企業(yè)發(fā)出并購意向； ? 被兼并企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，規(guī)定需經(jīng)過批準(zhǔn)或股東同意的應(yīng)先取得批準(zhǔn)或同意； 36 ? 對被兼并方企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)進(jìn)行評估，清理債權(quán)、債務(wù)，確定資產(chǎn)或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓底價； ? 通過協(xié)商或投標(biāo)確定成交價，簽定兼并合同； ? 辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的清算、交接、及過戶登記等法律手續(xù)。 中國的上市公司程序法律要求 ?收購要約的內(nèi)容 46 ?強(qiáng)制要約 ?當(dāng)收購方或上市公司的發(fā)起人以外的任何人直接或間接擁有該上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá) 30%時，無論該收購方或法人