【正文】 違約范疇，離婚時的損害賠償制度就是對這種侵犯的補(bǔ)救，因而婚姻損害賠償責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任而不是違約責(zé)任。主要有以下五項(xiàng)：第一，有侵權(quán)行為。實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的行為，違反了男女平等原則，違反家庭成員敬老愛幼、互相幫助以及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)，侵犯了他方人身權(quán)利 配偶權(quán)、生命健康權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。新《婚姻法 》第 46條規(guī)定的四種侵權(quán)行為，可以歸為兩類 ：一是重婚和有配偶者與他人同居的，主要為精神損害。只要具備婚姻法第 46條之規(guī)定情形之一，就認(rèn)定當(dāng)事人有過錯。第五，有離婚事實(shí)。四、我國婚姻損害賠償制度的問題與不足應(yīng)該說，我國新《婚姻法 》與過去相比，已有很大進(jìn)步。但何為“無過錯 ”，婚姻法卻沒有規(guī)定，這就難免造成人們的不同理解，如它是指受害人無任何過錯時才可要求賠償，還是指雙方都有過錯，而過錯小的一方有權(quán)要求賠償?shù)?。若雙方都具有法定四種法定情形中的一種或數(shù)種過錯，那么，雙方是否均喪失損害賠償請求權(quán)?如丈夫犯重婚，而妻子又虐待公婆，在離婚時，是適用“過錯對抵 ”原則，雙方均喪失賠償請求權(quán)，還是要區(qū)分過錯輕重，由過錯重的一方給予過錯輕的一方以適當(dāng)賠償，即過錯輕的一方仍有請求權(quán)? 筆者同意后一種觀點(diǎn)，即應(yīng)區(qū)別對待，由過錯重的一方給予過錯輕的一方以相應(yīng)的賠償，以體現(xiàn)公平公正的原則。”這就將夫妻之外的第三人以及受暴力侵害或受虐待、遺棄的其他家庭成員排除在離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體之外。應(yīng)該說，其在這方面的立法則比我國在這方面的立法要先進(jìn)和完善。但不要求離婚絕并不等于不要求賠償，無過錯方能否在維持現(xiàn)有婚姻的前提下獲得損害賠償，應(yīng)當(dāng)引起社會的關(guān)注和重視，那種以損害得到賠償應(yīng)以離婚為代價的做法，與現(xiàn)行社會的價值取向越發(fā)顯得不相協(xié)調(diào)。如果無過錯方在家庭暴力損害發(fā)生 1年后提出離婚請求，那么，按《民法通則 》規(guī)定，則已超過了訴訟時效。如此一來，對于家庭暴力發(fā)生1年后提出離婚的無過錯方而言，《婚姻法 》第 46條的規(guī)定便成為一紙空文，其所享有的離婚損害賠償請求權(quán)將無法實(shí)現(xiàn)。筆者認(rèn)為，根據(jù)新《婚姻法 》的立法精神，兩者皆可適用。新《婚姻法 》及《司法解釋 》對離婚中的過錯方應(yīng)當(dāng)如何支付賠償金問題沒有規(guī)定，但根據(jù)立法精神，對離婚后的損害賠償，應(yīng)該是分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)后，過錯方再以個人財(cái)產(chǎn)予以賠償，賠償?shù)牟糠挚梢宰鳛閭鶛?quán)。關(guān)于離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任問題。擴(kuò)大離婚損害賠償義務(wù)主體我國《婚姻法》僅規(guī)定，承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主體是配偶中有過錯的一方，而不包括破壞他人婚姻關(guān)系的有過錯的第三人。配偶權(quán)的對外關(guān)系則體現(xiàn)為配偶雙方以外的任何其他人，都應(yīng)負(fù)有不得侵犯的義務(wù)。夫妻關(guān)系是一種身份關(guān)系，具有排他性，“第三者”插足其家庭，不僅有過錯的配偶侵犯了受害人合法婚姻的權(quán)利，而且“第三者”的行為同樣構(gòu)成對受害人合法婚姻權(quán)利的侵害，“第三者”作為共同侵權(quán)人應(yīng)負(fù)有連帶侵權(quán)賠償責(zé)任，受害方可以提起侵權(quán)之訴，要求停止侵害和賠償損失。第一，我國《婚姻法》雖然以 “婚姻法”命名，調(diào)整的對象卻是廣義的婚姻家庭關(guān)系。因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的應(yīng)有功效，就應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。第五篇：我國離婚損害賠償制度的探析龍?jiān)雌诳W(wǎng) ://.我國離婚損害賠償制度的探析作者：曹金鳳來源：《法制博覽》2013年第09期作者簡介：曹金鳳（1978），女，遼寧林業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院講師，研究方向：法學(xué)。2001年4月28日，第九屆全國人民代表大會第二十一次會議修改的《婚姻法》在我國首次確立了離婚損害賠償制度。筆者也試圖通過對該制度的價值闡述和理論探究，提出自己的一點(diǎn)淺見，以期望對該制度的不斷完善和發(fā)展做一份貢獻(xiàn)?！按颂帯盁o過錯”不能做擴(kuò)大解釋，應(yīng)指權(quán)利主體無《婚姻法》第46條所列情形。通過獲得損害賠償，使無過錯方的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失可以得到填補(bǔ)，雖然人的精神傷害難以用財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償，但財(cái)產(chǎn)畢竟是有價值的，能在一定程度上使受害的無過錯方得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和些許的精神安慰。在該主義的影響之下，離婚原因已不再能制約當(dāng)今社會婚姻當(dāng)事人日益上漲的離婚意愿，致使離婚本身不再具有懲罰的功能。這不僅維護(hù)婚姻義務(wù)的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，還實(shí)現(xiàn)對無過錯方的物質(zhì)和精神損失的救濟(jì)，體現(xiàn)婚姻法律規(guī)制的公平與正義。法律明確的分配好婚姻中夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)，若一方嚴(yán)重違反其應(yīng)遵守的義務(wù)給無過錯方造成傷害的，法官在依法分割財(cái)產(chǎn)和衡量子女撫養(yǎng)權(quán)時必然會依據(jù)照顧“無過錯方”的原則有一些傾斜。（二）存在損害事實(shí)損害事實(shí)是指因配偶一方實(shí)施了法定違法行為而導(dǎo)致離婚，無過錯方因此受到的損害后果。如拒不履行家庭義務(wù)，造成配偶一方現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益或夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益減少，或者配偶一方實(shí)施家庭暴力或虐待遺棄家庭成員造成無過錯配偶身體上遭受傷害所付出的治療費(fèi)，就診費(fèi)等。（三）實(shí)施的違法行為與離婚的發(fā)生有因果關(guān)系過錯方的違法行為必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的直接原因，即只要確認(rèn)行為人有導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的行為和無過錯方因此行為而請求離婚的事實(shí)，就可確認(rèn)構(gòu)成因果關(guān)系。畢竟對于重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待和遺棄家庭成員這四種嚴(yán)重的違法行為來說都有一定的時間持續(xù)性，過失在時間上就不符合這一個要求，所以主觀意志無疑應(yīng)該是故意的。因此筆者對該制度存在的一些問題進(jìn)行思考并提出一點(diǎn)粗淺的建議，希望能對該制度的完善和發(fā)展做一份貢獻(xiàn)。而這個問題也給該制度的實(shí)際應(yīng)用帶來了不少麻煩和限制了該制度價值的應(yīng)有發(fā)揮。由于無過錯方的損害賠償請求權(quán)屬于民事訴訟的范疇，適用的是“誰主張，誰舉證”的舉證原則。因此在未來的司法實(shí)踐中建議精神賠償數(shù)額的確定可以依據(jù)一定的判例，因?yàn)榕欣且呀?jīng)被實(shí)踐化的理論，具有一定的準(zhǔn)確性。因此認(rèn)為，法定的四種情況只要是離婚的原因就可以了，不一定要求是直接原因，如果是間接原因，應(yīng)該也適用該制度的。讓無過錯配偶一方在離婚時得到物質(zhì)上的補(bǔ)償，充分體現(xiàn)了新《婚姻法》對受害一方的關(guān)注和保護(hù)。參考文獻(xiàn)：[1][M].北京：法律出版社，2001.[2][M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2004.[3][M].北京：北京人民法院出版社，2006.[4]夏吟蘭，[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2007.[5][M].北京：中國法律出版社出版，2007.。離婚損害賠償制度在我國婚姻法的立法上是一個里程碑，它所表達(dá)的人道主義精神，以及對婚姻中無辜受害的弱者所給予的深切同情和真誠幫助，無不折射出法律和道德的深度追求。是否可以使用離婚損害賠償制度與四種違法行為是否為離婚的直接原因沒有必然關(guān)聯(lián)。（四）我國離婚損害賠償制度的因果關(guān)系問題司法解釋規(guī)定《婚姻法》第46條的四種情況必須是造成離婚的直接原因才可以適用該制度。（三）我國離婚損害賠償制度的離婚損害賠償標(biāo)準(zhǔn)問題關(guān)于離婚損害賠償一個較為敏感的話題就是賠償?shù)臄?shù)額，而法定的四種情況中除了過錯方實(shí)施家庭暴力和虐待家庭成員給無過錯方造成一定的身體傷害和物質(zhì)傷害可以較為準(zhǔn)確的計(jì)算損害賠償數(shù)額以外，像重婚，與他人同居給無過錯方造成的物質(zhì)損害的賠償數(shù)額微乎其微。如果把這么多嚴(yán)重破壞婚姻的行為排除在承擔(dān)賠償責(zé)任之外，就難以實(shí)現(xiàn)確立該制度的立法意圖了。并且采用的是列舉式立法，也就意味著除以上四種外，其他導(dǎo)致離婚的情形都不適用該制度。但該制度在實(shí)際的應(yīng)用中也遇到了不少問題，制度本身的不完善也在實(shí)際操作中逐漸體現(xiàn)出來?！保ㄋ模┗橐霎?dāng)事人一方主觀有過錯而另一方無過錯過錯的基本形式是故意和過失兩種。精神損害往往比財(cái)產(chǎn)損害來得嚴(yán)重，難以確定。事實(shí)損害應(yīng)該由兩部分組成：一是財(cái)產(chǎn)損害。二、我國離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件（一）婚姻當(dāng)事人一方有法定的過錯違法行為婚姻當(dāng)事人一方實(shí)施了重婚，與他人同居，家庭暴力，或虐待遺棄家庭成員四種違法行為中的一種或幾種，致使其配偶的配偶身份權(quán)受損。如果夫妻一方不履行夫妻義務(wù)，既傷害了無過錯方的合法權(quán)益，又破壞了婚姻家庭的秩序狀態(tài)，致使婚姻關(guān)系破裂而離婚。（三）建立離婚損害賠償制度的意義公民有選擇是否結(jié)婚的權(quán)利，但一旦締結(jié)婚姻，就要求當(dāng)事人負(fù)載著厚重的法律義務(wù)與責(zé)任。離婚損害賠償具有懲罰違法行為的功能，而任何賠償制度在懲罰的同時也會對其他婚姻當(dāng)事人起到預(yù)防警醒的功能。還有，權(quán)利主體只能向夫妻中的過錯方請求賠償，不能向過錯方以外的任何第三人請求。我國2001年婚姻法第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。確立該制度的舉措，不僅強(qiáng)化了婚姻法的精神，完善了我國婚姻制度的立法體例，而且也賦予了當(dāng)事人明確的、可尋求救濟(jì)的法律依據(jù)。通過對離婚損害賠償制度的特征、構(gòu)成要件以及未來建議就行了分析，它所表達(dá)的人道主義精神，以及對婚姻中無辜受害的弱者所給予的深切同情和真誠幫助，無不折射出法律和道德的深度追求。至于無民事行為能力或限制行為能力的其他家庭成員受虐待的，則應(yīng)當(dāng)山無過錯的配偶代為請求損害賠償。尤其是對于被虐待的老人、兒童，更不應(yīng)忽略其獨(dú)立的人格和肉體所遭受的痛苦。這樣的限制是合理的，理由是離婚損害賠償解決的就是配偶之間因違反婚姻義務(wù)而產(chǎn)生的民事責(zé)任問題，家庭其他成員受到損害的完全可以根據(jù)《民法通則》的規(guī)定另行提起侵權(quán)損害賠償之訴。而夫妻相互忠實(shí)，實(shí)際上就是當(dāng)今法律界極為推崇的“配偶權(quán)”的主要內(nèi)容，這就為追究侵犯他人合法婚姻的“第三者”的違法行為提供了法律依據(jù)。夫妻之間互為配偶，配偶之間應(yīng)該享有配偶權(quán)。但在現(xiàn)實(shí)生活中，受害方往往不重視證據(jù)收集與保存，一旦需要時又難以舉證，從而給離婚損害賠償帶來一定的困難。應(yīng)該說，在損害賠償金的支付方式上，筆者認(rèn)為應(yīng)視具體情況而定，既可要求過錯方一次性支付，也可分期支付。如果夫妻雙方就離婚損害賠償問題不能達(dá)成協(xié)議，則可在提出離婚訴訟時，對損害賠償問題一并提出，由人民法院依法判決。對于離婚損害賠償，應(yīng)適用于協(xié)議離婚還是訴訟離婚，新《婚姻法 》和《司法解釋 》均未規(guī)定?！痘橐龇ā纷鳛樘貏e法，其雖規(guī)定無過錯方有權(quán)以家庭暴力為由提出離婚損害賠償?shù)淳驮V訟時效問題作出特別規(guī)定。根據(jù)《司法解釋》規(guī)定，無過錯方只能在提出離婚的同時，以家庭暴力為由提出離婚損害賠償。根據(jù)《司法解釋》規(guī)定，無過錯方請求離婚損害賠償只能在提起離婚訴訟時一并提出。但這些行為卻未列入離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾畏秶畠?nèi)，達(dá)不到保護(hù)無過錯方的目的。離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體，是離婚損害賠償制度的一個重要問題，但從現(xiàn)行制度來看，卻存在著范圍過窄問題。若“無過錯 ”的意思是“無任何過錯”的話，那么，無過錯方將無法得到任何賠償，在這里，離婚損害賠償制度對受害人的保護(hù)和對行為人的制裁等作用就難以體現(xiàn)，因而也就無法達(dá)到設(shè)計(jì)該條款的目的。概括起來，主要有以下幾點(diǎn)：關(guān)于離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體問題。離婚這一要件還要求離婚的客體是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻、可撤銷婚姻、被撤銷后的婚姻均不適用該制度。即配偶一方實(shí)施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定行為，必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯配偶遭受損害的直接原因，至于因果關(guān)系的認(rèn)定，一般只需確認(rèn)配偶一方的違法行為而導(dǎo)致的離婚，即可認(rèn)定因果關(guān)系成立。第三，有主觀過錯。損害事實(shí)是指一定的行為致使權(quán)利主體的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，并造成財(cái)產(chǎn)利益和非財(cái)產(chǎn)利益減少或滅失的客觀事實(shí)。配偶一方的侵權(quán)行為主要指違反了婚姻家庭義務(wù)，侵犯他方合法的婚姻家庭權(quán)利的行為。三、婚姻損害賠償?shù)臉?gòu)成要件婚姻損害賠償具備損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，即侵權(quán)行為、損害事實(shí)、主觀過錯、因果關(guān)系。違反這些義務(wù)，既是對對方當(dāng)事人的權(quán)利的侵犯，也是對社會利益的侵犯。契約說強(qiáng)調(diào)婚姻契約性而忽視了婚姻的社會意義，制度說則強(qiáng)調(diào)了婚姻的社會意義而忽視了婚姻是基于當(dāng)事人的合意而發(fā)生的這一事實(shí)。損害賠償為侵權(quán)和違約兩種性質(zhì)。2001年4月28日，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議對《婚姻法 》進(jìn)行了修正，正式確立了離婚損害賠償制度，并規(guī)定了離婚損害賠償制度的幾種情況。但在司法實(shí)踐中，因夫妻一方存在過錯而使夫妻關(guān)系破裂導(dǎo)致離婚的，無過錯一方無任何法律依據(jù)要求過錯方賠償損害，過錯方的違法行為也未能受到法律制裁的情況卻大量存在，這顯然不符合我國法律所體現(xiàn)的公平與公正的價值取向。但上述規(guī)定并不完全適用于現(xiàn)實(shí)生活中的情形，由于受我國傳統(tǒng)觀念的影響，婚姻關(guān)系發(fā)生破裂時，受害方往往優(yōu)先考慮子女撫養(yǎng)教育問題，從而被迫放棄解除當(dāng)前婚姻關(guān)系。筆者認(rèn)為，在離婚損害賠償?shù)乃痉▽?shí)踐中，將介入他人婚姻而導(dǎo)致離婚的第三人列入義務(wù)主體，可以在很大程度上維護(hù)受害配偶方的合法配偶權(quán)。配偶權(quán)的確立具有雙重意義，一方面，對于配偶雙方的意義在于確立互相忠實(shí)的義務(wù)、共同居住的義務(wù)、婚內(nèi)互相協(xié)助對方生活的義務(wù)等；另一方面，法律保護(hù)已確立的婚姻關(guān)系，如果婚姻關(guān)系受到他人非法干涉或破壞，法律應(yīng)對實(shí)施危害行為的主體進(jìn)行相應(yīng)的制裁，保護(hù)其婚姻關(guān)系。二、賠償?shù)牧x務(wù)主體是否納入介入他人婚姻的第三人依據(jù)新《婚姻法》的規(guī)定，僅將實(shí)施了法定過錯行為的配偶作為離婚損害