【正文】 定法院管轄的依據(jù)之一，是起訴的必備要件和訴狀的必備內(nèi)容，當事人與同一“訴訟標的”存在利害關(guān)系是共同訴訟的必備條件（注：德國《民事訴訟法》，謝懷＠①譯，法律出版社1984年版，第2—2559條。 ”參見stephen o‘malleyand alexander layton，european civil practice （1989），）?！　∶駠鴷r期的法律全盤繼受了“債的標的”和“訴訟標的”理論（注：1929年國民政府《民法典》以“債的標的”作為第二編第二章第二節(jié)名稱。）。給付請求權(quán)不能涵蓋所有的訴訟形態(tài)。）?！　∪?、結(jié)論　?。ㄒ唬┓梢浦驳呐小　那逭?、北洋政府、國民政府和1980年之后的中華人民共和國的訟費制度中，可以辨察出一脈相承的軌跡：1907年之后，按照“訴訟標的之爭議金額”收取訟費的規(guī)則迭經(jīng)政局的巨變而依然故我。近一百年來，中國重大的社會變革總是伴隨著一定范圍的法律移植。）?！边@成了中國法律界的一個口頭禪，它可以用來放棄思考、阻斷討論和漫不經(jīng)心地回答一切質(zhì)疑?！　。ǘ┰A費征收和法律的虛設(shè)與增生　　弗里德曼教授認為：法律由文本到制度運行的過程，猶如水流經(jīng)過布滿洞眼的澆花水管，漏水本身是一種平衡（注：弗里得曼：《法律制度》，李瓊英、林欣譯，中國政法大學(xué)出版社1994年版，第104—105頁。農(nóng)民明白當?shù)氐慕邓?、土質(zhì)都不適宜運用“滲灌池”，但是他們又不敢違抗政府的命令，于是就用最低成本在田間構(gòu)建了一些供官員參觀的水池：沒有用水泥封閉池底，沒有敷設(shè)地下水管，因此這些水池既沒有蓄水功能，也沒有灌溉功能，它們唯一的功效就是維持一個假象，使參觀者產(chǎn)生錯覺，似乎這里真的發(fā)生了值得稱道的變化。中國的現(xiàn)實可以提示許多法律增生現(xiàn)象：設(shè)立名目繁多的收費，編制捕捉“無效合同”的法、實行無所不至的證券、評估、拍賣、商標、專利業(yè)務(wù)許可制度，都是自上而下層層加碼，愈演愈烈的法律增生。　　就文本規(guī)則而言，訟費征收從移植到本地化的主要變異是：非訟程序萎縮、訟費救助弱化，而按“訴訟標的”收取訟費的范圍則大大擴張。　?。ㄈ┰A費征收和政策判斷　　訟費征收是一個與“訴訟標的”理論完全無關(guān)的政策判斷問題。其代價不僅是訴訟當事人承擔過高的訴訟成本，而且是損害司法公正?！　　丁?9訴訟收費辦法》無意識地從兩個方面影響著“審理成本”和訴訟成本的分配：其一，本來應(yīng)當由國家承擔的“審理成本”部分地轉(zhuǎn)移給當事人，特別是“爭議金額”大的當事人；其二，訴訟成本從“非財產(chǎn)案件”轉(zhuǎn)移到“爭議金額”大的“財產(chǎn)案件”，換言之，“爭議金額”大的“財產(chǎn)案件”的當事人在向“非財產(chǎn)案件”的當事人提供補貼，而“爭議金額”大的當事人多是和事業(yè)單位，“非財產(chǎn)案件”的當事人多是個人。其四，訟費最終是敗訴方承擔，而真正從訴訟獲益的勝訴方恰恰沒有分擔“審理成本”。在這種情形下，只要當事人能夠證明自己有勝訴希望而無力交納訟費，法院恐怕不能因為沒有收到訟費而拒絕審判。一個貧困當事人對康涅狄克州提起違憲訴訟，聲稱：州法院就民事案件收取50美元受理費，自己無力交納，因而無法向法院提起離婚訴訟，故州政府剝奪了他獲得法律平等保護的權(quán)利。 ）在另一個原告訴州政府違憲的案件中，美國聯(lián)邦最高法院認定：如果親子鑒定是原告對抗州政府的主要證據(jù)，那么，原告因沒有支付能力而喪失通過親子鑒定獲得證據(jù)的機會是違反正當程序的（注：little ，452 （1981）。一方面“非財產(chǎn)案件”的低額收費根本不能督促人們在起訴前三思而行，一些不必要的、甚至是惡意的訴訟毫無障礙地涌向法院。比事前防范更有效的措施也許是事后制約，例如：將惡意訴訟作為訴請民事?lián)p害賠償?shù)睦碛桑辛類阂馓粼A一方承擔對方當事人的律師費和其他損失；確定勝訴原告承擔訟費假如被告承認債務(wù)或提出與判決大體一致的和解建議，原告仍提起不必要的訴訟。美國的富勒教授曾經(jīng)指出：法院難以審理“多極”爭議。一名婦女對她收藏的大量油畫留下遺囑：紐約大都會博物館和國家美術(shù)館“平分”油畫。”）將那些本來只能通過行政裁決、當事人調(diào)解和協(xié)商處理的案件推向法院，只能增加不必要的訴訟成本和“審理成本”?！　”本┐髮W(xué)法學(xué)院　　最后，修改一些程序性規(guī)則，擴大法院的權(quán)力，將大大節(jié)約不必要的訴訟成本和審理成本。由此產(chǎn)生的問題是：一幅油畫本身無法“平分”，而“平分”全部油畫牽涉每一幅油畫的歸屬， 確定任何一幅油畫的歸屬又牽動全部油畫的“平分”。碰觸任何一根蜘蛛絲，所產(chǎn)生的張力都會通過一個復(fù)雜的傳導(dǎo)模式而擴散到整個蜘蛛；再次碰觸同一根蜘蛛絲，不是重復(fù)產(chǎn)生原有的張力，而可能產(chǎn)生另一種不同類型的張力?？鋸垖徟械淖饔?，期待法院處理力所不及的事務(wù)，只能是徒生無益訴訟而浪費司法資源。））而放棄訴訟，與此同時，法官也失去了通過審判而表達社會關(guān)注的機會?！　≌吲袛嘀涸A費征收和司法資源的有效使用　　濫訟無端消耗司法資源而陷他人于訟累?！胺ㄔ簤艛嗔私獬橐鲫P(guān)系的途徑，離婚當事人必須求助于法院，故憲法正當程序禁止法院僅僅因為當事人無力支付案件受理費而拒絕解除他們之間的婚姻關(guān)系?！睹袷略V訟法》和《’89訴訟收費辦法》欠缺任何可行的訟費救助規(guī)則，欠缺允許當事人就訟費救助問題進行爭議的程序，這是值得反省和有待改善的?！　≌吲袛嘀涸A費征收和救助貧困當事人　　向貧困當事人提供救助是司法公正應(yīng)有之意。其二，“爭議金額”大的案件未必消耗更多的司法資源，法官的關(guān)注不應(yīng)當為“爭議金額”大小所左右。　　不是所有的司法判決都能產(chǎn)生正義，但是每一個司法判決都會消耗資源。因此，評價《‘89訴訟收費辦法》，探討改善途徑，只能以政策判斷而不是以某種理論作為基礎(chǔ)。）。當我們抱怨“有法不依”的時候，常常忽略了另一方面的事實即法律增生。　　弗里德曼忽略了法律由文本到制度運行的另一個極端：法律在運行過程中，也可能呈現(xiàn)一種類似細胞異常增生的法律擴張?！　∪欢谥袊?，比“漏水”更能說明法律文本和制度運行之差異的事實來自兩個極端：法律的虛設(shè)和增生。當中國成為法律繼受國家之后，法學(xué)從幼稚到成熟的途徑就更加艱難，語言本身構(gòu)成了接近第一手理論、法律文本和法律實踐的障礙，更不用說產(chǎn)生創(chuàng)造性思維了?！　∏迥┓梢浦仓?，中國法學(xué)始終圍繞著引進、臨摹、詮釋和傳播原地踏步，缺乏吸納、批判和改良外來法律所必不可少的創(chuàng)造性思維，故本世紀初最早進入中國的法律、法學(xué)和方法始終處于不可替代的地位。法律移植的深層理念是：傳統(tǒng)秩序難以容納社會進步，必須引進外國法律以推陳出新。結(jié)果，中國法律在脫離固有法的封閉體系之后，立即步入了外來法一個陌生的、更難用本地經(jīng)驗對之改良和批判的封閉體系，從而自我限制了發(fā)展空間。一個形而上學(xué)的問題總是衍生出更多形而上學(xué)的問題。例如，原告因手表為被告盜竊而產(chǎn)生的請求權(quán)有四種：基于侵權(quán)行為的損害賠償請求權(quán)，基于所有權(quán)的原物返還請求權(quán)，基于債法的不當?shù)美颠€請求權(quán)，基于占有人身份的回復(fù)占有請求權(quán)。　　然而何為“訴訟標的”，在法律解釋上歧見紛紜，實為“剪不斷，理還亂”的難解之結(jié)。按照學(xué)界理解，債的標的即為德國民法上“債