【正文】 雪：《最密切聯(lián)系原則的理論淵源探討》，《行政與法》2009年第3期。[26] 黎四奇：《對薩維尼“民族精神”的解讀與評價(jià)》，《德國研究》2006年第2期。[30] 楊奕華：《薩維尼法律思想與其國際私法理論之比較》，《清華法學(xué)》2003年第3輯。[34] 肖永平、譚岳奇：《西方法哲學(xué)思潮與國際私法理論流變》，《中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2001年第1期。[38] 宋曉：《論國際私法上的沖突避免》，《中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》1999年第2期。s Private International Law(14th ed.), Oxford University Press, 2008.[42] Symeon C. Symeonides, Private International Law at the End of the 20th Century: Progress or Regress? Kluwer Law International, 2000. [43] J. H. C. Morris and P. M. North, Cases and Materials on Private International law, Butterworths, 1984.[44] M. H. Hoeflich, Savigny and his AngloAmerican Disciples, American Journal of Comparative Law, , , 1989.致 謝在本文的寫作過程中，尹力老師對我進(jìn)行了悉心的指導(dǎo)，給予了我許多幫助，對本文的完成和完善起著至關(guān)重要的作用；學(xué)校圖書館為本文的寫作提供了資料收集上的便利，在此，一并表示感謝。在實(shí)體法與超越實(shí)體法之間，薩維尼的獨(dú)特身份、優(yōu)雅節(jié)制的精神操守、先人的歷史儲(chǔ)備以及法律關(guān)系的格致工夫，這一切的風(fēng)云際合為薩維尼奠定了重估一切價(jià)值所必不可少的歷史機(jī)緣。 杜濤：《德國國際私法：理論、方法和立法的變遷》，法律出版社2006年版，第183頁。在德意志各邦國中，對歷史發(fā)展具有重大影響的是普魯士王國，也就是薩維尼的祖國。這里始終也沒有出現(xiàn)像“三級議會(huì)”、“國會(huì)”這種王權(quán)與資產(chǎn)階級聯(lián)盟的機(jī)構(gòu)。法國大革命和拿破侖戰(zhàn)爭，是德意志民族覺醒的警鐘，法國大革命提供了民族團(tuán)結(jié)的范例，宣告了各民族的自由、平等，拿破侖在德意志以“革命者”的身份出現(xiàn)，同時(shí)又充當(dāng)了貪得無厭的掠奪者。正是在這樣的時(shí)代背景下，出現(xiàn)了一位法學(xué)宗師薩維尼，也產(chǎn)生了這位法學(xué)家偉大的法學(xué)思想。在法學(xué)中，法律的歷史和傳統(tǒng)受到重視，在德國，人民對法國大革命的理性主義原則和世界主義思想產(chǎn)生了強(qiáng)烈的反響，并掀起了一場浪漫的、非理性的、民族主義性質(zhì)的運(yùn)動(dòng)。實(shí)證主義作為一種科學(xué)的態(tài)度，反對先驗(yàn)的思辨，并力圖將自己限定在經(jīng)驗(yàn)材料的范圍內(nèi)。 【德】恩格斯：《自然辯證法》，于光遠(yuǎn)譯，人民出版社1955年版，第87頁。（一）“法律關(guān)系本座說”的本體論薩維尼的法學(xué)思想受到了康德以及德國早期浪漫主義的追隨者的倫理學(xué)和哲學(xué)的影響，他認(rèn)為法律是可以給所有人提供最大限度自由的全部條件的總和?！?【德】弗里德里希這種“自愿服從”的情形是多樣的，“這種服從有時(shí)是單方面的（如在獲得所有權(quán)和其他物權(quán)中），有時(shí)是雙方或多方面的（如在合同關(guān)系中）。每個(gè)法律關(guān)系，就是由法律規(guī)定的人與人之間的關(guān)系。在論述處理有關(guān)外國人在普魯士簽署匯票的行為能力時(shí)，薩維尼提到，“其行為是應(yīng)由普魯士法判定還是由其住所地法判定，這取決于哪一種方法更有利于契約的有效性”。 欒國華：《薩維尼國際私法理論初探》，吉林大學(xué)2004年碩士學(xué)位論文，第1314頁?？?高蘭英、蔣瓊：《淺議近現(xiàn)代國際私法對“法律關(guān)系本座說”的揚(yáng)棄》，《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2002年第6期。不過，不應(yīng)該忘記的事實(shí)是，薩維尼發(fā)表《論當(dāng)代立法與法哲學(xué)的使命》時(shí)還只是一個(gè)36歲的年青學(xué)者，而在《現(xiàn)代羅馬法體系》（第8卷）出版時(shí)，他已年滿70。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，兩者之間是不存在矛盾的，這可以從薩維尼研究羅馬法的緣由里找到答案。 李秀清：《日耳曼法研究》，商務(wù)印書館2005年版，第487頁。 【德】弗里德里希因此，薩維尼致力于羅馬法的研究，正是貫徹其民族主義法學(xué)思想和歷史主義法學(xué)方法的力證。對于德意志法律來說，缺乏而需要的正是這一優(yōu)點(diǎn)。薩維尼：《論立法與法學(xué)的當(dāng)代使命》，許章潤譯，中國法制出版社2001年版，第87頁。此外，認(rèn)為兩者不矛盾的觀點(diǎn)還從另一個(gè)方面尋找原因。薩氏所倡的民族精神，骨子里并非國家主義，究其實(shí)際，卻是薩氏反對理性自然法的托詞。而關(guān)于其中的普遍主義立場與薩維尼本人作為歷史法學(xué)派之代表所持的民族主義思想之間的關(guān)系問題，雖然存在爭議，各種原因亦有出入，但是主流觀點(diǎn)認(rèn)為二者之間是不存在矛盾的，普遍主義立場和民族主義思想在薩維尼的學(xué)術(shù)研究歷程中是保持一致連貫的，只有結(jié)合特定的時(shí)代環(huán)境和背景具體問題具體分析，方能對二者的含義與關(guān)系做出正確的論斷。例如，住所是人的歸屬之處，所以，人的身份及能力應(yīng)以住所為本座；物是可以感知的，并且必須占據(jù)一定的空間，故物的所在地應(yīng)為物權(quán)法律關(guān)系的本座；債為無體物，并且不占有空間，因而常常需要借助某種可見的外觀來表現(xiàn)其形態(tài)，故應(yīng)借此形態(tài)來定其本座，這種外觀形態(tài)可以有兩個(gè)：一個(gè)是債的發(fā)生地，另一個(gè)是債的履行地，其中履行地更適于表現(xiàn)債權(quán)的外觀形態(tài)，故應(yīng)以履行地為本座；行為方式則不論財(cái)產(chǎn)行為和身份行為，均應(yīng)以行為地為本座；程序問題應(yīng)以法院地為本座。（一）對“法律關(guān)系本座說”的肯定態(tài)度對“法律關(guān)系本座說”持肯定態(tài)度的觀點(diǎn)認(rèn)為，從13世紀(jì)到18世紀(jì)，在國際私法學(xué)界，“法則區(qū)別說”一直占統(tǒng)治地位，因而在適用外國法的根據(jù)和法律選擇方式問題上，總是主張依法則本身的性質(zhì)加以確定，而薩維尼的“法律關(guān)系本座說”不是從法律規(guī)則本身的性質(zhì)出發(fā)，而是從法律關(guān)系的性質(zhì)出發(fā)來研究和確定法律選擇，從而開辟了一條解決法律沖突、進(jìn)行法律選擇的新路子。薩氏與斯托里、孟西尼鼎足而立，被尊為現(xiàn)代學(xué)派的三位先知，這是一再為人所肯定的。 【美】埃德加晚近以來，尤其是美國沖突法革命以來，“法律關(guān)系本座說”這種以客觀事實(shí)、行為、場所等為連結(jié)因素的沖突規(guī)范被認(rèn)為過于僵硬、機(jī)械、缺乏靈活性而遭到越來越多學(xué)者的批評。且薩維尼在分析與探尋各種法律關(guān)系的本座所在地時(shí)，主要是從法律關(guān)系的“重心”及法律關(guān)系的聯(lián)系程度來確定這種本座的，因而難免陷入唯心主義的泥潭。相較之把對他國法律的適用看成是基于“國際禮讓”、一國主權(quán)至上來解釋，顯然這才是一個(gè)更符合正義觀點(diǎn)的法律邏輯，而后者政治思想太過于濃厚，是一個(gè)明顯的政治思維的推論。 盧峻：《國際私法之理論與實(shí)踐》，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第43頁。如“最密切聯(lián)系原則”,就是依薩維尼所主張的應(yīng)尋求法律關(guān)系與特定法律或法域的內(nèi)在聯(lián)系為著眼點(diǎn),力求通過分析法律關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn),尋找對每一項(xiàng)法律關(guān)系最為合理和最為適當(dāng)?shù)姆?。到?9世紀(jì)，單邊沖突規(guī)范理論受到德國學(xué)者薩維尼更加尖銳有力的批判。這種劃分方法形成了一系列折中的、不偏不倚的雙邊法律選擇規(guī)則，將外國法置于與法院地法同等地位，并將每個(gè)法律關(guān)系歸于一個(gè)確定的國家法律管轄之下，而不管該國是否存在適用其法律管轄的意愿，也不管其法律的內(nèi)容如何。 耿勇：《單邊主義法律選擇方法》，《中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2007年第4期。五、“法律關(guān)系本座說”對國際私法實(shí)踐發(fā)展的具體影響（一）“法律關(guān)系本座說”對國際私法成文立法的影響“法律關(guān)系本座說”實(shí)現(xiàn)了國際私法從“學(xué)說法”到“制定法”的變革，大大推動(dòng)了國際私法成文立法的發(fā)展。第二次世界大戰(zhàn)以后,先后有奧地利、前聯(lián)邦德國、日本、前南斯拉夫、匈牙利、土耳其、波蘭、前捷克斯洛伐克、瑞士、羅馬尼亞等近20個(gè)國家相繼頒布和實(shí)施了各自的國際私法法規(guī)或法典,它們明顯地出現(xiàn)了向集中、系統(tǒng)、全面、詳細(xì)方向發(fā)展的趨勢。此外，各國國際私法的立法內(nèi)容也是參照了“法律關(guān)系本座說”的理論邏輯方法，從而各國制定了一系列傳統(tǒng)的沖突規(guī)范，即將國際民商事關(guān)系根據(jù)性質(zhì)進(jìn)行分類，再為各類不同的國際民商事關(guān)系確定一個(gè)法律適用原則?？梢哉f，薩維尼所確定的這些沖突規(guī)范一直沿用至今，仍具有強(qiáng)盛的生命力，構(gòu)成近現(xiàn)代國際私法的基本規(guī)范。由于薩維尼所提出的查明法律關(guān)系的“本座”的方式簡單易行，因而逐漸為許多德國法院所理解，并作為解釋其判決的依據(jù)。 M. H. Hoeflich, Savigny and his AngloAmerican Disciples, American Journal of Comparative Law, , , 1989.兩處是對Guthr。另一個(gè)關(guān)于“法律關(guān)系本座說”對司法實(shí)踐產(chǎn)生影響的證據(jù)是薩維尼的著作曾多次出現(xiàn)在《美國司法報(bào)告》中。（二）“法律關(guān)系本座說”對國際私法司法實(shí)踐的影響薩維尼所開創(chuàng)的現(xiàn)代國際私法理論并非冥思苦想的產(chǎn)物，而是建立在當(dāng)時(shí)以及此前的司法實(shí)踐基礎(chǔ)上的，只不過它對既有實(shí)踐進(jìn)行了新的解釋，并進(jìn)而對司法實(shí)踐產(chǎn)生了新的影響。雖然晚近國際私法立法對此提出了新的挑戰(zhàn)，但薩維尼之學(xué)說所蘊(yùn)含的科學(xué)性，據(jù)此而制定的沖突規(guī)范的明確性、穩(wěn)定性、易操作性等優(yōu)點(diǎn)仍顯而易見。這無疑是對“法律關(guān)系本座說”的采納和運(yùn)用。根據(jù)薩維尼的“法律關(guān)系本座說”,人們只要通過對各種法律關(guān)系性質(zhì)的分析,就可以制定出各種雙邊沖突規(guī)范去指導(dǎo)法律的選擇,因而他的學(xué)說對國際和國內(nèi)立法乃至制定沖突法典都起到了相當(dāng)大的推動(dòng)作用。如此一來，紛繁復(fù)雜的法律沖突都可以根據(jù)“法律關(guān)系本座說”制定的大多數(shù)雙邊沖突規(guī)范解決。詳言之，單邊主義往往從內(nèi)國實(shí)體法入手，著眼于內(nèi)國實(shí)體法能否適用于某個(gè)具體的涉外案件；而多邊主義往往從涉外民商事關(guān)系入手，通過某一類涉外民商事關(guān)系與地域之間的聯(lián)系，確定應(yīng)當(dāng)適用哪個(gè)法域的實(shí)體法。他從關(guān)注法律沖突本身入手，然后辨識(shí)該法律關(guān)系“本座”所在的國家——即該法律關(guān)系所應(yīng)歸于其司法管轄的國家。（二）確定了國際私法理論關(guān)于法律選擇的多邊主義的基調(diào)在有關(guān)該說對法律選擇理論的影響上，有學(xué)者認(rèn)為，沖突法理論的第一種形態(tài)是單邊沖突法理論，由意大利法學(xué)家開創(chuàng)并由法國和荷蘭的繼承者加以完善。 韓德培、杜濤：《晚近國際私法立法的新發(fā)展》，《中國國際私法與比較法年刊（第二卷）》，法律出版社2000年版，第24頁?！敖抵两?若美學(xué)者M(jìn)inor仍因龔沙氏(薩維尼)之本座說,而為其所著《法律之抵觸》一書分章之標(biāo)準(zhǔn),而當(dāng)時(shí)學(xué)者馮不過，上述對“法律關(guān)系本座說”的褒貶不一的態(tài)度中還是以前者占到主流，且都公認(rèn)“法律關(guān)系本座說”對國際私法的理論和實(shí)踐都造成了巨大的影響，只不過對于具體影響的體現(xiàn)存在不同的認(rèn)識(shí)罷了。還有觀點(diǎn)批評“法律關(guān)系本座說”把復(fù)雜的法律關(guān)系過于簡單化，而沒能夠明確指出確定法律關(guān)系本座的具體方法，亦即“不指示到達(dá)目的地的路徑，而只指示該路徑的方向。故后世如意大利學(xué)者孟西尼等認(rèn)為本國法是屬人法，實(shí)為推翻薩維尼以住所地法為屬人法的主張。因此，“法律關(guān)系本座說”的提出被譽(yù)為國際私法發(fā)展史上的“哥白尼革命”（Copernican revolution）。在國際私法發(fā)展史上具有里程碑的意義。綜上所述，“法律關(guān)系本座說”在方法論上，借助于“本座”，以法律關(guān)系為基點(diǎn)確定涉外民商事糾紛的法律適用，使人們可以通過對各種法律關(guān)系性質(zhì)的分析，方便地制定出各種雙邊沖突規(guī)范去指導(dǎo)法律的選擇，從而極大地推動(dòng)了國際私法成文立法的發(fā)展。薩氏認(rèn)為，任何法律關(guān)系依其本身性質(zhì)總是與一定的地域的法律相聯(lián)系的，該一定地域即為“本座”，因此，在涉外民事關(guān)系中只要確定了“本座”所在地，該地所屬的法律就是最適合有關(guān)民事關(guān)系的法律。 楊奕華：《薩維尼法律思想與其國際私法理論之比較》，《清華法學(xué)》2003年第3輯。在另一方面，薩氏的自然法思想?yún)s又從羅馬法獲得普遍性原則的滋潤，從而創(chuàng)造了本座說。 張飛、覃?。骸端_維尼的歷史法哲學(xué)及其法律關(guān)系本座說——對兩者之間的矛盾的反思》，《中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)研究生學(xué)報(bào)》2007年第3期?？査裕挥型ㄟ^歷史的方法回溯到原有的羅馬法語境中，才能理解現(xiàn)代德國法中的羅馬法。馮薩維尼已經(jīng)把羅馬法看作是德國法的一部分，并對德國法造成極大的改變。 沈宗靈：《比較法研究》，北京大學(xué)出版社1998年版，第74頁。因此，薩維尼的法學(xué)思想前后并不完全一致，也是一種很正常的現(xiàn)象。 袁雪、劉春宇：《法律選擇理論演進(jìn)的法哲學(xué)淵源探討》，《行政與法》2010年第1期。薩維尼：《法律沖突與法律規(guī)則的地域與時(shí)間范圍》，李雙元、張茂、呂國民、鄭遠(yuǎn)民、程衛(wèi)東譯，法律出版社1999年版，第14頁。這一平等原則的充分發(fā)揮不僅會(huì)使外國人在每一個(gè)特定的國家都跟本國國民一樣，而且對于存在法律沖突的案件，不管它是在這一國家，還是在其他另一個(gè)國家提起的，其判決結(jié)果都應(yīng)該是一樣的。在這種情況下，與我們相對立觀點(diǎn)所導(dǎo)致的不公正結(jié)果當(dāng)然是非常突出的。 張飛、覃?。骸端_維尼的歷史法哲學(xué)及其法律關(guān)系本座說——對兩者之間矛盾的反思》，《中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)研究生學(xué)報(bào)》2007年第3期。 “法律關(guān)系本座說”是為了讓世界上各個(gè)民族的法律得以融洽共處，并且不會(huì)因?yàn)榇嬖诜蓻_突而相互侵犯。馮在羅馬法中，自由表現(xiàn)為當(dāng)事人的意思自治，而在國際私法中，自由則表現(xiàn)在“自愿服從”這點(diǎn)上。二、關(guān)于“法律關(guān)系本座說”的內(nèi)容薩維尼在其經(jīng)典之作即《現(xiàn)代羅馬法體系》（第8卷）的第一章“法律規(guī)則支配法律關(guān)系的地域范圍”中提出了著名的“法律關(guān)系本座說”。在這種實(shí)證主義思潮之下，作為“歷史法學(xué)派巨子”的薩維尼不失時(shí)機(jī)地提出了“法律關(guān)系本座說”。 【美】埃德加（二） 哲學(xué)淵源古典自然主義法學(xué)在法國1789年大革命時(shí)期已經(jīng)達(dá)到了巔峰，當(dāng)法國大革命未能達(dá)到其全部既定目標(biāo)時(shí)，整個(gè)歐洲開始出現(xiàn)一種反對大革命所確立的理性主義前提的傾向，特別是德國和英國，力圖阻擾法國大革命思想的傳播。從1800年起，德意志掀起了猛烈的民族運(yùn)動(dòng)。在政治上，普魯士王國是幾次反法聯(lián)盟的中堅(jiān)力量。市民階級在普魯士的力量非常微弱。（一） 社會(huì)背景在18世紀(jì)末期，德意志仍然處于資本主義手工業(yè)的初級階段，資本主義關(guān)系的發(fā)展非常微弱和緩慢。 張春良：《重估一切價(jià)值的嘗試：薩維尼沖突法革命發(fā)生學(xué)之究竟》，《貴州大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2009第6期。文獻(xiàn)綜