對民事案件“執(zhí)行難”的再思考(文件)
【正文】 行案件立案條件的規(guī)定，內容大致相同。9 侯希民同志在《關于強制執(zhí)行理論與實踐若干問題的反思》一文中提出：要實現(xiàn)法律文書的內容，有一個必不可少的前提條件，那就是該內容是可行的、能夠在實踐中落實的。10這里涉及到對有能力履行而不履行的舉證責任承擔問題。如果兩種舉證責任都由被執(zhí)行人承擔，則會造成對雙方當事人程序權利設置上的失衡。債權登記制度不是筆者的創(chuàng)新，一些法院已經運用到了執(zhí)行實踐中。舉證瑕疵或虛假舉證的，適用強制登記和《債權憑證》制度。作為對權利人舉證瑕疵或虛假舉證行為的制裁，強制登記裁定適用留置送達的規(guī)定，權利人并要承擔人民法院由此而多支出的執(zhí)行費用。因為在現(xiàn)實生活中，債務人往往占據有利地位，轉移財產，逃廢債務，無不用其所極，債權人常常望“債”興嘆。由于強制執(zhí)行本身具有司法性和行政性的雙重特征，從協(xié)助調查的內容來看，基本是行政性的工作。執(zhí)行法官作為裁判者同時承擔起收集調查被執(zhí)行人財產狀況的主要任務，意味著他們同時扮演證據收集與證據審查判斷的角色，集這兩種權力于一身，往往會在收集調查證據過程中就已先入為主，使得執(zhí)行階段的證據制度虛無化和空洞化。設立協(xié)助調查制度后，將一些具體財產的調查任務交由申請執(zhí)行人的律師去完成，申請執(zhí)行人一方將會最大限度地收集、提供有利于財產執(zhí)行的證據，努力去尋找被執(zhí)行人的財產線索，對被執(zhí)行人的財產情況一清二楚，一方面縮短了執(zhí)行財產狀況調查的周期，另一方面減輕了法院的負擔，人民法院的執(zhí)行人員可以更加從容地安排執(zhí)行工作，當然有利于解決長期存在的“執(zhí)行難”問題。第二，加強協(xié)助調查令的管理。二是要周密設計協(xié)助調查令的格式。人民法院受理申請后，由承辦案件的執(zhí)行員對申請人的資格、訴訟代理律師身份、申請事由、需收集的證據內容與本案的關系等進行審查，并提出初步意見，由執(zhí)行局長或執(zhí)行長簽發(fā)協(xié)助調查令。持令人未使用的協(xié)助調查令或被調查者不能提供證據時，持令人應將調查令繳還人民法院，并與存根聯(lián)一并歸入卷宗。 3 參見范愉著：《非訴訟糾紛解決機制研究》，中國人民大學出版社2000年版，第910頁。7 參見，中國法制出版社2002年版，民是強制執(zhí)行法草案第一、二稿。參考文獻①霍力民：《民事強制執(zhí)行新視野》②范愉：《非訴訟糾紛解決機制研究》③楊與齡：《強制執(zhí)行法論》④《人民司法》2001年第一期⑤沈德永：《強制執(zhí)行法起草于論證》第一冊7 / 7。10 參見霍力民主編：《民事強制執(zhí)行新視野》，人民法院出版社2002年版，第2324頁。5 參見梁書文主編：《執(zhí)行的理論與實踐》，人民法院出版社1993年版，第206頁。 參見，人民法院出版社2002年版，第78頁。對于篡改或濫用協(xié)助調查令的，應會同責任人的主管部門調查核實，根據其情節(jié)，給予相應的處罰。凡可能涉及國家機密、個人隱私或其他原因不宜由代理律師從事調查的，一律不簽發(fā)協(xié)助調查令。三是要嚴密規(guī)范協(xié)助執(zhí)行令的運作程序。一是要明確界定協(xié)助調查令的概念和適用范圍。建議在修訂民事訴訟法時，對人民法院依職權調查的方式作出列舉，確認委托當事人及其代理律師調查的合法性。再次，實行協(xié)助調查制度是提高執(zhí)行效率、解決“執(zhí)行難”問題的有效手段。其次，實行協(xié)助調查制度是維護申請執(zhí)行人合法權益，實現(xiàn)執(zhí)行目的的重要保證。首先，協(xié)助調查制度是當事人主義和職權主義相結合的產物。五、執(zhí)行措施的再完善根據民訴法的規(guī)定，現(xiàn)有的執(zhí)行措施主要有凍結、劃撥存款，扣留、提取收入，查封、扣押、拍賣、變賣財產、搜查等，但這些執(zhí)行措施采取的前提是發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產或線索，而現(xiàn)行的民訴法或有關執(zhí)行的司法解釋，對財產調查的規(guī)定不甚完善。義務人愿意領取《債權憑證》的，發(fā)給《債權憑證》；不愿領取《債權憑證》的，人民法院可裁定強制進行債權登記，終結本次執(zhí)行程序。舉證證明義務人有部分履行能力的，適用不完全申請制度。被執(zhí)行人有能力履行而不履行的證據，并不僅限于被執(zhí)行人的財產狀況和確切的執(zhí)行線索，諸如被執(zhí)行人生活狀況、消費狀況、經營狀況等，都能作為被執(zhí)行人有能力履行而不
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