【正文】 關(guān)規(guī)定　?。?）該法第2條第一款：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德”?！　∥覈挠嘘P(guān)商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定，不僅不能像英美法系有關(guān)國家那樣對(duì)未注冊商標(biāo)提供與注冊商標(biāo)同等的保護(hù)，也沒有達(dá)到大陸法系許多國家對(duì)未注冊商標(biāo)的保護(hù)水平，并且沒有對(duì)未注冊商標(biāo)提供越來越多的保護(hù)的發(fā)展趨勢做出積極的回應(yīng)。這樣的保護(hù)制度和模式明顯是有缺陷的，應(yīng)當(dāng)盡快予以修正。這種由先使用人舉證推翻注冊商標(biāo)的規(guī)定，就促使使用人為避免舉證的困難而積極申請(qǐng)注冊商標(biāo)，而不會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)。我們修改《反不正當(dāng)競爭法》時(shí)可以做出如下規(guī)定，“擅自使用未注冊商標(biāo)的行為，屬于不正當(dāng)競爭行為，未注冊商標(biāo)使用人可以禁止其使用；如果給未注冊商標(biāo)使用人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！　2] 吳漢東：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國政法大學(xué)出版社，2004年第3版?！　6] 李明德：《美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2003年第1版?！　10] 馮曉青、唐超華：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，湖南大學(xué)出版社、湖南人民出版社，2001年第1版?！　14] 陶鑫良、單曉光：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法縱論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 ，2004年第1版?！　18] 創(chuàng)業(yè)培訓(xùn)教材編委會(huì)等組織編寫：《企業(yè)商標(biāo)權(quán)益保護(hù)》，中國勞動(dòng)社會(huì)保障出版社，2004年第1版?！　i] 萬鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第269頁?！　vi] 朱雪忠：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)戰(zhàn)略》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第25頁?！　x] 萬鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第270頁?！　xiv] 馮曉青、唐超華：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，湖南大學(xué)出版社、湖南人民出版社，2001年第1版，第364頁?！　xix] 萬鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第271頁?！　xxiii] 關(guān)于民法基本原則在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法上的運(yùn)用，可以參閱吳海：《民法基本原則在數(shù)字時(shí)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)法上的應(yīng)用》，陶鑫良主編：《上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)論壇》，上海大學(xué)出版社，2002年4月第1版，第130—139頁?！　xxvii] 陶鑫良、袁真富：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法總論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第50頁?！　xxx] 唐超華：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)》，湖南大學(xué)出版社，2004年第1版，第172頁?！边@表明我國立法上采取的是自愿注冊為主，強(qiáng)制注冊為輔的原則?！　xxxvii] 李明德：《美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2003年第1版，第259頁?！　xli] 李明德：《美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2003年第1版，第259頁?！　xlv] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，230頁?！　xlix] 萬鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第277頁?！薄　liii] 《商標(biāo)法》第29條：“兩個(gè)或兩個(gè)以上的商標(biāo)這冊申請(qǐng)人，在同一種或類似商品上，以相同或類似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)，同一天申請(qǐng)的初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告?！　∽髡吆喗椋骸　×蚩?979－），男，安徽岳西人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)民商法專業(yè)2006級(jí)碩士研究生；　　王麗霞（1979－），女，安徽岳西人，華中師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)法專業(yè)2006級(jí)碩士研究生。”　　[lv] 《反不正當(dāng)競爭法》第五條：“經(jīng)營者不得采取下列不正當(dāng)競爭手段從事市場交易，損害競爭對(duì)手：（一）假冒他人的注冊商標(biāo)；（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使消費(fèi)者誤認(rèn)為是該知名商品；（三）……；（四）……?！　li] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，226頁?！　xlvii] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，230頁?！　xliii] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，229頁。　　[xxxix] 萬鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第271頁?！　xxxv] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，223頁。　　[xxxii] 我國《商標(biāo)法》第四條規(guī)定：“自然人、法人或其他組織對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、挑選、或者經(jīng)營的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊。” 《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利的國際公約》第15條第1款規(guī)定：“本公約締約各國承認(rèn)人人有權(quán)，……（丙）對(duì)其本人的任何科學(xué)、文學(xué)、或藝術(shù)作品產(chǎn)生的精神上和物質(zhì)上的利益，享受被保護(hù)之利?！　xxv] 陶鑫良、袁真富：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法總論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第21頁?！　xxi] 陶鑫良、袁真富：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法總論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第14頁?！　xvi] 萬鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第270頁　　[xvii] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，221頁。　　[xii] 左旭初：《中國商標(biāo)法律史》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年版，第4頁?！　viii] 高繼三等：《嘆，無可奈何花落去；盼，似曾相識(shí)燕歸來》，《中華商標(biāo)》，1997年第1期?！　iv] 朱雪忠：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)戰(zhàn)略》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第25頁?！　20] 李雙元、溫世揚(yáng)：《比較民法學(xué)》，武漢大學(xué)出版社，1998年第1版　　[21] 高繼三等：《嘆，無可奈何花落去；盼，似曾相識(shí)燕歸來》，《中華商標(biāo)》，1997年第1期?！　16] 曾陳明汝：《商標(biāo)法原理》，中國人民大學(xué)出版社，2003年版?！　12] 朱雪忠：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)戰(zhàn)略》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版?！　8] 劉劍文：《TRIPS視野下的中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度研究》，人民出版社，2003年第1版?！　4] 鄭成思：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，1997年版。因此，我國應(yīng)該及時(shí)修改商標(biāo)法及有關(guān)的法律法規(guī)，賦予未注冊商標(biāo)專有使用權(quán)，給注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)提供同樣的保護(hù)，以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)對(duì)使用商標(biāo)的需求，并有利于形成誠實(shí)信用的良好商業(yè)道德，以實(shí)現(xiàn)市場的和諧和穩(wěn)定。　?。ǘ┓床徽?dāng)競爭法上的完善　　《商標(biāo)法》主要從“靜”的方面對(duì)商標(biāo)進(jìn)行規(guī)定，《反不正當(dāng)競爭法》從“動(dòng)”的