【正文】 　　建立高效政府的目標(biāo)早就提出，為何這一目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)卻遙遙無(wú)期？從政府層面考察，提高工作效率是建立高效政府的一個(gè)努力方向；而從行政相對(duì)人層面考察，節(jié)約有限的行政資源又是建立高效政府必須努力的另一個(gè)方向。對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)人的禁止先使用者使用的權(quán)利，由于缺乏現(xiàn)實(shí)的正當(dāng)性基礎(chǔ)，與人民樸素的公平正義觀(guān)南轅北轍，行使起來(lái)必然阻力重重?！　≡诋?dāng)今很多國(guó)家仍然承認(rèn)未注冊(cè)商標(biāo)，即使用商標(biāo)、并且對(duì)其提供法律保護(hù)。企業(yè)需要一段時(shí)間考慮能不能用某種商標(biāo)在某一個(gè)國(guó)家開(kāi)展相當(dāng)大的營(yíng)業(yè)以決定是否需要在該國(guó)注冊(cè)。誠(chéng)實(shí)信用在羅馬法中的相應(yīng)表述是bona fide或aequum et bonum， 法國(guó)民法典成為bonne foi， 英美法中有g(shù)ood faith 這一用語(yǔ)。事實(shí)上，技術(shù)創(chuàng)新和文化創(chuàng)新已經(jīng)成為現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的激勵(lì)目標(biāo)。[xxviii]未注冊(cè)商標(biāo)使用人基于對(duì)該商標(biāo)衍生的智慧勞動(dòng)所帶來(lái)的利益，也應(yīng)該得到法律的充分保護(hù)。[xxxvii]也就是說(shuō)早期的英美法系只保護(hù)使用商標(biāo)。[xliii]　?。?）日本《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第1條規(guī)定，使用別人周知商標(biāo)、商號(hào)、商品容器相同或相似的標(biāo)志，或出售、出口帶有該標(biāo)志的商品，從而引起混淆的，商業(yè)利益受害人可請(qǐng)求停止該行為?！栋屠韫s》第十條之（二）規(guī)定：“違反工商業(yè)務(wù)上誠(chéng)實(shí)習(xí)慣之任何競(jìng)爭(zhēng)行為均構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。[lv]但援引該條只能使知名的未注冊(cè)商標(biāo)得到保護(hù)，而普通未注冊(cè)商標(biāo)則被置于保護(hù)的大門(mén)之外?！　⒖嘉墨I(xiàn)：　　[1] 胡開(kāi)忠：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法比較研究》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2004年第1版。　　[17] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版?！　xiii] 馮曉青、唐超華：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，湖南大學(xué)出版社、湖南人民出版社，2001年第1版，第364頁(yè)。”　　[xxix] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，222頁(yè)?！　xliv] 曾陳明汝：《商標(biāo)法原理》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2003年版，第198頁(yè)?！薄　lvi] [日本]紋谷暢男：《商標(biāo)法50講》，魏?jiǎn)W(xué)譯，法律出版社，1987年版，第3頁(yè)。　　[xl] 萬(wàn)鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第272頁(yè)?！　xxvi] 陶鑫良、袁真富：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法總論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第22頁(yè)。　　[ix] 朱雪忠：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)調(diào)保護(hù)戰(zhàn)略》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第25頁(yè)。　　[13] 王振清；《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理與判決研究》，人民法院出版社，2005年第1版。[lvi]要對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)提供完全的兜底保護(hù)，就必須在反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中做出規(guī)定。另外，對(duì)于善意注冊(cè)有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)人也不能享有禁止權(quán)?！盵xlix]　　。直到1946年頒布的“蘭哈姆法 ”，才在實(shí)體性的聯(lián)邦商標(biāo)法立法的道路上邁出了重要一步。[xxxvi]法律承認(rèn)未注冊(cè)商標(biāo)的合法地位，卻又不對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)提供法律保護(hù)，不對(duì)侵犯未注冊(cè)商標(biāo)的行為予以制裁，這完全是違背邏輯的。[xxvi]在商標(biāo)法中，尤其需要維護(hù)公平的競(jìng)爭(zhēng)。如果先使用者的商標(biāo)沒(méi)有形成一定的影響的話(huà)，他的設(shè)計(jì)和使用的權(quán)利將得不到保障。想一想，誰(shuí)在搶注別人的商標(biāo)——強(qiáng)者；誰(shuí)的商標(biāo)意識(shí)不強(qiáng)，自我保護(hù)缺乏——弱者。[xvi]兩年時(shí)間過(guò)去，滄海桑田，市場(chǎng)已發(fā)生翻天覆地的變化，辛苦申請(qǐng)的注冊(cè)商標(biāo)還未派上用場(chǎng)，可能就被無(wú)情的市場(chǎng)打入冷宮，也導(dǎo)致了商標(biāo)等各種資源的無(wú)味的浪費(fèi)。英語(yǔ)中“商標(biāo)”一詞可用“烙印（Brand）”一詞代替及來(lái)源于此?！　　　?duì)于未注冊(cè)商標(biāo)的“搶注”主要發(fā)生在采用先申請(qǐng)?jiān)瓌t的國(guó)家。[viii]這種現(xiàn)狀，不僅是商標(biāo)權(quán)人的資產(chǎn)浪費(fèi)，也妨礙了他人對(duì)商標(biāo)資源的利用，違背了《商標(biāo)法》的宗旨。未注冊(cè)商標(biāo)的法律保護(hù)問(wèn)題研究 　　[摘　要]我國(guó)商標(biāo)法規(guī)定只有注冊(cè)商標(biāo)可以獲得專(zhuān)用權(quán)，而未注冊(cè)商標(biāo)中的普通商標(biāo)不能得到法律的任何保護(hù)。[ix]　　在現(xiàn)有的只要注冊(cè)即可獲得保護(hù)的法律制度下，沒(méi)有辦法解決這種濫占商標(biāo)資源的現(xiàn)象的蔓延。采用先使用原則和使用或注冊(cè)均可獲得商標(biāo)權(quán)的國(guó)家，未注冊(cè)商標(biāo)使用人可依使用在先為由，請(qǐng)求承認(rèn)和保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)。[xv]進(jìn)入中世紀(jì)后，行會(huì)要求其成員必須在產(chǎn)品上使用一定的標(biāo)記，以便于查明劣等工藝的產(chǎn)地和責(zé)任。這樣未注冊(cè)商標(biāo)的靈活、便利、適應(yīng)市場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)，反而會(huì)使未注冊(cè)商標(biāo)的存在與日俱增?？匆豢矗嗌俾浜蟮貐^(qū)的名勝古跡、傳統(tǒng)品牌被搶注，你就會(huì)更堅(jiān)信這一回答。無(wú)償占有者通過(guò)申請(qǐng)而獲得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，這種行為明顯與誠(chéng)實(shí)信用原則的“誠(chéng)實(shí)、信用、善意”的根本要求背道而馳，不利于在全社會(huì)形成一種尊重勞動(dòng)、尊重創(chuàng)造的良好的氛圍。設(shè)計(jì)、使用并積極維護(hù)商標(biāo)之人、努力在實(shí)踐中樹(shù)立商標(biāo)良好信譽(yù)的商標(biāo)使用人在我國(guó)商標(biāo)法下不能取得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，而把別人先使用的商標(biāo)拿來(lái)申請(qǐng)注冊(cè)者卻能獲得注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，得到商標(biāo)法律的保護(hù)。就像一方面承認(rèn)你對(duì)對(duì)某一物品的占有是合法的，另一方面，法律對(duì)你的占有并不提供保護(hù)，也不制裁第三人該物的搶奪。后來(lái)對(duì)該法進(jìn)行了多次修改，在今天的美國(guó)商標(biāo)保護(hù)中起著重要作用。1991年12月由10個(gè)發(fā)達(dá)國(guó)家和10個(gè)發(fā)展中國(guó)家達(dá)成的《與貿(mào)易（包括假冒商品貿(mào)易）有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》對(duì)于商標(biāo)專(zhuān)門(mén)規(guī)定，“基于使用而建立起商標(biāo)權(quán)的權(quán)利人，可以繼續(xù)享有自己的權(quán)利而不受注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的影響。[liv]　　《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的有關(guān)規(guī)定　　（1）該法第2條第一款：“經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德”。我們修改《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》時(shí)可以做出如下規(guī)定，“擅自使用未注冊(cè)商標(biāo)的行為，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，未注冊(cè)商標(biāo)使用人可以禁止其使用；如果給未注冊(cè)商標(biāo)使用人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！　14] 陶鑫良、單曉光：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法縱論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 ，2004年第1版?！　x] 萬(wàn)鄂湘：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論與適用》，人民法院出版社，2005年第1版，第270頁(yè)。　　[xxvii] 陶鑫良、袁真富：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法總論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年第1版，第50頁(yè)?！　xli] 李明德：《美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2003年第1版，第259頁(yè)。　　作者簡(jiǎn)介：　　柳向魁（1979－），男，安徽岳西人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)民商法專(zhuān)業(yè)2006級(jí)碩士研究生；　　王麗霞（1979－），女，安徽岳西人，華中師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)法專(zhuān)業(yè)2006級(jí)碩士研究生?！　xliii] 陳耀東：《商標(biāo)保護(hù)范圍研究》，天津人民出版社，2003年第1版，229頁(yè)?！?《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利的國(guó)際公約》第15條第1款規(guī)定：“本公約締約各國(guó)承認(rèn)人人有權(quán)，……（丙）對(duì)其本人的任何科學(xué)、文學(xué)、或藝術(shù)作品產(chǎn)生的精神上和物質(zhì)上的利益，享受被保護(hù)之利?！　xii] 左旭初：《中國(guó)商標(biāo)法律史》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年版，第4頁(yè)?！　16] 曾