【正文】 價。 22 “ 反商業(yè)賄賂風(fēng)暴 ”:從醞釀到興起 (2020) ? 2020年 2月 24日，國務(wù)院第四次廉政工作會議，溫家寶總理 :“今年反腐的重點(diǎn)，是抓好治療商業(yè)賄賂專項(xiàng)工作。 ? 隨后， 在 2020年 1月， 由中央紀(jì)委負(fù)責(zé)起草， 以 中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳共同簽發(fā)的《〈關(guān)于開展治理商業(yè)賄賂專項(xiàng)工作的意見〉的通知》 (中辦發(fā)【 2020】 9號 )下發(fā)到各部委和各省市。 ? 2020年 7月，胡錦濤連續(xù)兩次做出批示，要求有關(guān)部門拿出相應(yīng)解決方案。 ? 公約草案為世界各國政府執(zhí)行對各種腐敗行為的定罪、懲處、責(zé)任追究、預(yù)防、國際法律合作、資產(chǎn)追回以及履約監(jiān)督機(jī)制提供了法律依據(jù)。這就是“立法的需要”，美國司法部的網(wǎng)站上這樣說。據(jù)稱，它是在尼克松因水門事件去職之后，在公眾的強(qiáng)烈要求之下，對非法政治捐獻(xiàn)和洗錢活動進(jìn)行調(diào)查之后所產(chǎn)生的一個副產(chǎn)品。 ? 2020年 3月，世界 500強(qiáng)之一的默沙東 (MSD)公司解雇了 20多名中國分區(qū)副經(jīng)理和醫(yī)藥代表，理由是“假以學(xué)術(shù)推廣的名義報銷娛樂費(fèi)”。 “ 這是建立反商業(yè)賄賂長效機(jī)制的根本 。 程寶庫認(rèn)為 ， 不應(yīng)該單單指出作為行賄受賄主體的企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任 ， 譬如作為國有企業(yè)的 “ 大股東 ” 國資委也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任 。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，商業(yè)賄賂的主要形式包括回扣、傭金、折扣等，但除此之外，商業(yè)賄賂的形式越來越隱蔽，多數(shù)以技術(shù)服務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、顧問費(fèi)、外出考察和贊助業(yè)內(nèi)研討會等看似合法的形式出現(xiàn)。 程寶庫說：譬如一個案件的苗頭顯現(xiàn)之后 ， 是否構(gòu)成犯罪 ， 在定罪之前無從判斷 ，從而導(dǎo)致各個部門 ‘ 相互推諉 ’ 或 ‘ 爭著管 ’ 的情況發(fā)生 。 如此規(guī)定 ， 比中國現(xiàn)行的 “ 國家工作人員 ” 要嚴(yán)謹(jǐn)?shù)枚?。 ? 在研討會上，程寶庫認(rèn)為，《刑法》修訂案規(guī)定 :受賄數(shù)額較大的，處 5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的 10年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。 2020年 7月，文章引起胡錦濤、吳官正等中央領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)注，并獲得批示。 2020年 5月曝光的德普案，則是程寶庫掀起反商賄熱的發(fā)端。 第四部分：醫(yī)藥行業(yè)怎樣防范與控制商業(yè)賄賂風(fēng)險？ 第五部分：司法專家問答 第六部分：博弈論：囚徒困境 9 第一部分 國家為什么出臺 “ 反商業(yè)賄賂 ” ？ 10 天津“德普”事件 ? 2020年 5月 20日，美國司法部與美國加州 DPC公司同時宣布，由于DPC公司在中國的子公司 ——— 天津德普診斷產(chǎn)品有限公司 (簡稱“ 天津德普公司 ” )，因通過賄賂取得中國醫(yī)院的訂單而被罰款480萬美元。第二，監(jiān)管“不到位”。 ● 失衡的心 ： 醫(yī)務(wù)工作者 ，近二十年的寒窗苦讀，不斷的進(jìn)修學(xué)習(xí)，巨大的工作壓力和職業(yè)風(fēng)險，換來的僅僅是微薄收入。 ● 同情的心 ： 醫(yī)人吃虧，藥人相補(bǔ)。第三，職能轉(zhuǎn)變“不到位”，造成醫(yī)療服務(wù)的公平性下降，醫(yī)生是最大的受害者。美國司法部官方網(wǎng)站關(guān)于此案的犯罪報告顯示，天津德普公司從 1991年至 2002年期間，向中國三家醫(yī)院負(fù)責(zé)采購的人士行賄 ，以保持雙方商業(yè)關(guān)系。 ? 德普公司被美國相關(guān)機(jī)構(gòu)以違反反商業(yè)賄賂法為由，處以 479萬美元的罰金。反商業(yè)賄賂由此加速。但這并不意味著真正的 “ 嚴(yán)厲 ” ，除了相關(guān)法律定義的疏漏以外，反商業(yè)賄賂的法律條文過于分散、立法層級不高，導(dǎo)致反賄實(shí)踐中的效果不彰。 ? 第二 、 執(zhí)法主體過多 。 14 中國刑法中 “ 反商業(yè)賄賂 ” 的 6大缺失 ? 第三、舉報機(jī)制缺失。 15 中國刑法中 “ 反商業(yè)賄賂 ” 的 6大缺失 ? 第五 、 沒有明確控股人責(zé)任 。 ? 第六 、 對間接受賄沒有明確規(guī)定 。 ” 按照慣常的立法思路 ， 首先要明確反商業(yè)賄賂的主管單位 ， 《 反商業(yè)賄賂法 》 才能由主管單位起草 。 ? 2020年 4月 6日，朗訊向美國證券交易委員會遞交匯報文件，指出朗訊將解除其中國區(qū)總裁戚道協(xié)、首席運(yùn)營官關(guān)赫德及財(cái)務(wù)主管和市場部經(jīng)理的職務(wù)，理由是他們?yōu)楹献鞣教峁┗乜邸? ? 美國證券交易委員會的調(diào)查顯示， 400多家公司承認(rèn)它們在海外存在非法的或有問題的交易，他們承認(rèn)，自己曾經(jīng)向外國政府官員、政治家和政治團(tuán)體支付了高達(dá) 30億美元的巨款，而且多數(shù)都是自愿行為。 18 《聯(lián)合國反腐敗公約》簡介 ? 近年來，腐敗犯罪逐漸成為全球性的問題。 ? 2020年 12月 10日，在墨西哥南部城市梅里達(dá)舉行的聯(lián)合國國際反腐敗高級別政治會議上，中國外交部副部長張業(yè)遂代表中國政府在《聯(lián)合國反腐敗公約》上簽字。 ? 2020年 8月 16日， 11月 25日，中紀(jì)委先后兩次召開會議，就商業(yè)賄賂以及相應(yīng)行業(yè)自查問題，邀請有關(guān)部委紀(jì)檢部門負(fù)責(zé)人進(jìn)行討論研究?！锻ㄖ芬蟾鲌?zhí)法部門，對監(jiān)管行業(yè)，領(lǐng)域和單位的商業(yè)賄賂情況有針對性地制定治理方案?！薄皥?jiān)決糾正醫(yī)藥購銷和醫(yī)療服務(wù)中的不正之風(fēng)。” 23 “ 反商業(yè)賄賂風(fēng)暴 ”:從醞釀到興起 (2020) ? 衛(wèi)生部：公布治理醫(yī)藥購銷商業(yè)賄賂五大重點(diǎn)： ，在藥品、醫(yī)用設(shè)備、醫(yī)用耗材等采購活動中，收受生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)及其經(jīng)銷人員以各種名義給予的財(cái)物或回扣的行為； ，在臨床活動中，收受藥品、醫(yī)用設(shè)備、醫(yī)用耗材等生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)或經(jīng)銷人員以各種名義給予的財(cái)物、回扣或提成的行為； 、醫(yī)用設(shè)備、醫(yī)用耗材等生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)或經(jīng)銷人員以各種名義給予的財(cái)物，不按照行政事業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載、私設(shè)小金庫、用于少數(shù)人私分的行為； 、物資采購、招標(biāo)等活動中，收受有關(guān)企業(yè)和經(jīng)銷人員給予的各種名義的財(cái)物的行為； ，在醫(yī)藥購銷和工程招標(biāo)等活動中，收受有關(guān)企業(yè)和經(jīng)銷人員以各種名義給予的財(cái)物的行為。 《刑法修正案 (六 ) 》 法律“殺手锏” 26 修正之前的刑法 ? 1997年《中華人民共和國刑法》 ? 第 163條【公司、企業(yè)人員受賄罪】公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。 28 修訂后的刑六修正案 ? 第 163條【公司、企業(yè) 或其他單位 人員受賄罪】公司、企業(yè) 或其他單位 的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。為此，草案將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴(kuò)大到公司、企業(yè)以外的 其他單位的工作人員 。 32 刑六修正案的司法意義 ?法律明文確定，醫(yī)生是訴訟主體； ?明確了公安、檢察的管轄范圍； 33 案例：如何認(rèn)定法律中的 “ 賄賂 ” ? 案例 1: 女朋友對男朋友說，下班過來接我，賞你香吻一個，男朋友說，“你賄賂我呀？” ? 案例 2: 醫(yī)藥公司為推新藥，請?jiān)洪L、藥劑科主任吃飯，并各送紅包 10000元，院長、藥劑科主任收了錢，但并未答應(yīng)引進(jìn)該藥，事后，該新藥因藥廠生產(chǎn)原因，未能如期推出，此事不了了之。 (收錢，但不用辦事 ) 34 案例：如何認(rèn)定法律中的 “ 賄賂 ” ? 案例 4: 老張系某市人民醫(yī)院院長，已接近退休年齡，在任最后 3年，一直非?！瓣P(guān)照”某醫(yī)藥公司。 (曲線收錢 ) 35 第二部分 刑事流程如何？ 刑罰標(biāo)準(zhǔn)是什么？ （案例分析） 36 行話 公安買菜 檢察炒菜 法院吃菜 37 公安機(jī)關(guān)案件受理基本程序 報案 受案 初審 甄別 不是違法行為，或者證據(jù)不足 不予受理 違法但不犯罪 移交行政執(zhí)法部門 涉嫌構(gòu)成犯罪 予以受理 構(gòu)成犯罪，但不屬于本機(jī)關(guān)管轄 移交其他機(jī)關(guān) 各機(jī)關(guān)都能管轄 協(xié)商處理 38 偵查機(jī)關(guān)立案基本程序 受理案件 案前調(diào)查 證據(jù)不足 不予立案 證據(jù)充分 可以立案 存在違法行為， 但不構(gòu)成犯罪 移交行政執(zhí)法部門 39 點(diǎn)評 : 公安內(nèi)部流程 ? 經(jīng)濟(jì)案不同于殺人案，稱“受案”不稱“立案”； ? 公安管轄：非國家工作人員； ? 檢察院管轄：國家工作人員； ? 公安局法制處 (科 )主管案件受理； ? 公安偵查大隊(duì)的扣押、凍結(jié)、查詢、拘留等每一步都必須經(jīng)法制科負(fù)責(zé)人和局長簽字同意才能執(zhí)行； ? 對犯罪嫌疑人的起訴也必須經(jīng)法制科負(fù)責(zé)人和局長的批準(zhǔn)才能執(zhí)行。 42 點(diǎn)評 : 單位受賄案追訴標(biāo)準(zhǔn) ? 追訴標(biāo)準(zhǔn)：單位受賄數(shù)額在 10萬元以上的。 44 點(diǎn)評 : 對單位行賄案追訴標(biāo)準(zhǔn) ? 追訴標(biāo)準(zhǔn)：個人對單位行賄數(shù)額在 10萬元以上、單位對單位行賄數(shù)額在 20萬元以上的。 因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本規(guī)定關(guān)于個人行賄的規(guī)定立案，追究其刑事責(zé)任。 ① 國家工作人員 —— 檢察院（可能死得很慘） ② 非國家工作人員 —— 公安局（可能痛而不死） ? 對當(dāng)事人的意義：命運(yùn)不同。 ? 5萬元 10萬元的， 5年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。 49 老刑法中 行賄罪的處罰 (點(diǎn)評 :對向犯，照顧行賄方 ) 【對公司、企業(yè)人員 (刑六包含對醫(yī)生 )行賄罪】數(shù)額較大的，處 3年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處 3年以上 10年以下有期徒刑，并處罰金。 ? 行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰 ? 點(diǎn)評 : 對犯罪嫌疑人的寬大從來都是由法院決定，而不是由公安檢察機(jī)關(guān)決定，不要聽信公安檢察機(jī)關(guān)的承諾。在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，司法實(shí)踐中也應(yīng)當(dāng)視為國家機(jī)關(guān)工作人員。 ? 如國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作的人員，應(yīng)當(dāng)以 國家工作人員 論。 53 解釋 : 從事公務(wù) ? 從事公務(wù)，是指代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。 ? 點(diǎn)評 : 在國家機(jī)關(guān)掃廁所不算從事公務(wù)。 55 單位受賄罪 ? 國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。 56 對單位行賄罪 ? 為謀取不正當(dāng)利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財(cái)物的，