【正文】 意見。年終出財務(wù)報表時，公司領(lǐng)導(dǎo)聚首深圳商討對策，決策者的意見仍然是“要贏利”。1999年，再創(chuàng)滬深股市虧損最。鄭百文稱：19861996年的10年間，其銷售收入增長45倍，利潤增長36倍；1996年實現(xiàn)銷售收入41億元，全員勞動生產(chǎn)率470萬元，這些數(shù)字當(dāng)時均名列全國同行業(yè)前茅。任何一部法律都無權(quán)追究在它出臺前許多年以前觸犯該法律的行為，這應(yīng)該是個常識。他是以“社會董事”的身份進入董事會的，可中國壓根兒就沒有“社會董事”制度，所以陸家豪可說什么都不是，既然如此，又憑什么對陸家豪進行處罰?簡直讓人貽笑大方了。如不嚴懲陸家豪，何以訓(xùn)誡后來的獨立董事們?軍紀不肅，何以帶好中國證監(jiān)會要求的，在2003年6月前，將要形成的將多達6000人的龐大的獨立董事軍團?殺一儆百，從陸家豪始?！班嵃傥摹痹旒傥乙粺o所知，作為小股民，我也是“鄭百文”造假案的受害者，我沒從“鄭百文”那里拿過1分錢，憑什么罰我?再說，我一個兩袖清風(fēng)的窮教書匠，年過七旬的風(fēng)林朽木，如今都退休了，一個月的退休金不過1600元，到哪里去找這10萬元繳納罰金?憑心而論，這位老先生所說都是實情。在新的“鄭百文”董事會中，7名董事，“獨立董事”就占了3名。（所以說他是，“花瓶董事”沒錯兒。他的第二點聲明是：他不參予公司的任何經(jīng)營管理。對于“獨立董事”是干什么的，“獨立董事”有些什么責(zé)、權(quán)、利，作為外語系副教授的陸家豪，在1995年成為“鄭百文”的“社會董事”時，幾乎一無所知，我們從他就任時的《約法三章》就能看出。所以，嚴格地說，陸家豪并非“獨立董事”，而是不倫不類的“社會董事”。1992年，“鄭百文”增資擴股，剛剛退休的陸家豪拿出自己的那點積蓄，買了10000股“鄭百文”的股票，成了一個微不足道的“鄭百文”的成千上萬的小股東中的一個。對此處罰，陸家豪表示不服，于是，向北京市第一中級人民法院提起訴訟，這樣陸家豪同時還成為中國歷史上第一個狀告中國證監(jiān)會的獨立董事。實際上己構(gòu)成“妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪”即《刑法》的第160條和第161條，其主要負責(zé)人己構(gòu)成刑事犯罪，應(yīng)移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。情節(jié)惡劣、危害嚴重。他們說，他們都是陸教授的學(xué)生，他們恭恭敬敬地請陸教授去參加一個聚會，車就停在樓下。嚴義明對一審、二審?fù)Ａ粼凇俺绦驅(qū)彶椤鄙媳硎玖诉z憾。現(xiàn)在，此案正在審理中。5月13日，北京市第一中級人民法院正式受理此案。6月20日，北京市第一中院開庭審理此案，并于8月25日做出判決，以“超過法定訴訟期限”為由，駁回起訴。此次審判陸家豪沒有出庭，他授權(quán)剛剛領(lǐng)受了美國《商業(yè)周刊》評選的“亞洲之星”殊榮，以“維護投資者權(quán)益”而出名的著名律師嚴義明全權(quán)代理，此事成為這個被稱為“中國獨立董事第一案”的最新看點。他認為，中國證監(jiān)會在規(guī)范證券市場、治理上市公司運作上不遺余力，如能通過本案庭審，探討法律意義上的上市公司經(jīng)營者、董事、獨立董事的責(zé)任，會對證券市場產(chǎn)生建設(shè)性的長遠影響，提高上市公司治理水準。陸家豪副教授被請去聚會的地方，是個嚴加保密的特定場合，參加此次聚會的有27個人，有“鄭百文”的全全體董事和總經(jīng)理，為“鄭百文”上市出具審計報告的注冊會計師，以及公司財務(wù)的負責(zé)人、其它負責(zé)人，還有“鄭百文”上市的主承銷商“君安證券”的負責(zé)人。一直到11月7日，公司惟一的一名獨立董事陸家豪，才被解除“居住監(jiān)視”放回家中。2002年8月1日，鄭州市檢察院以“提供虛假財會報告罪”，已將“鄭百文”公司原董事長李福乾、總經(jīng)理盧一德、財務(wù)處主任都群福提起公訴。陸家豪一肚子的委屈。1994年河南省兩會期間，身為省政協(xié)委員和民盟河南省常委的陸家豪，即席發(fā)表了些關(guān)于股份制改造的意見，深受在座的“鄭百文”董事長李福乾的贊賞。直到6年后的2001年5月31日，中國證監(jiān)會才發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》。他的第一點聲明是：他不要工資，不從公司拿1分錢。這句話讓他說對了，“獨立董事”是非執(zhí)行董事，按規(guī)定是不參予公司的任何具體的經(jīng)營管理的。）在這件事上，他又錯了。將近一半了。證監(jiān)會如是說對陸家豪所申請的行政復(fù)議，中國證監(jiān)會的答復(fù)是法不容情，沒有妥協(xié)的余地。法律會怎么說？首先，評心而論，陸家豪的行政復(fù)議可以成立。第二，陸家豪未從“鄭百文”公司領(lǐng)取過1分錢的報酬，這的確是個“免責(zé)”可以成立的理由。第四，陸家豪是在“鄭百文”公司上市后才成為該公司的社會董事的，“鄭百文”造假上市與陸家豪何干?第五，從鄭州市檢察院對“鄭百文”造假案的起訴書上看，的確看不出鄭百文董事會所犯的“提供虛假財會報告罪”一案中，陸家豪與此案有什么瓜葛。按照鄭百文公布的數(shù)字，1997年其主營規(guī)模和資產(chǎn)收益率等指標在深滬上市的所有商業(yè)公司中均排序第一，進入了國內(nèi)上市企業(yè)100強。鄭百文變虧為“贏”的常用招數(shù)是，讓廠家以欠商品返利的形式向鄭百文打欠條，然后以應(yīng)收款的名目做成贏利入賬。但窟窿已經(jīng)包不住了，一番爭論之后，鄭百文首次公布了重大虧損的實情。導(dǎo)致鄭百文迅速膨脹的直接因素是鄭百文家電公司曾與四川長虹和原中國建設(shè)銀行鄭州分行之間建立的一種三角信用關(guān)系，即曾被各方廣為贊揚、被譽為“鄭百文經(jīng)驗精華”的“工、貿(mào)、銀”資金運營模式，其基本內(nèi)容是：鄭百文購進長虹產(chǎn)品，不須支付現(xiàn)金，而是由原建行鄭州分行對四川長虹開具6個月的承兌匯票，將鄭百文所欠貨款直接付給長虹，鄭百文在售出長虹產(chǎn)品后再還款給建行。迄今為止，鄭百文拖欠銀行債務(wù)的90%以上仍然在家電公司。任職幾年，鄭百文某分公司的一名經(jīng)理便擁有了價值上百萬元的寶馬轎車和北京羅馬花園300多萬元的豪宅。他與原鄭百文董事長李福乾相識于1994年。這與現(xiàn)在的條例和法規(guī)對獨立董事的界定是完全不同的。無奈，陸家豪只好把中國證監(jiān)會推向法庭。北京市高院終審裁定：駁回陸家豪的上訴，一審法院裁定駁回陸家豪的起訴符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持。于是，4月22日陸家豪一紙訴狀將證監(jiān)會告上法庭，訴訟請求撤消證監(jiān)會對其處以10萬元的處罰決定。根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，認定陸家豪應(yīng)于2002年4月2日前向北京市一中院提起訴訟。一審法院裁定駁回陸家豪的起訴符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持。當(dāng)時，我國的《公司法》或其他的法律法規(guī)對獨立董事仍沒有具體的要求和規(guī)定，企業(yè)有權(quán)自行選擇獨立董事的結(jié)果，就難免會產(chǎn)生“人情董事”、“花瓶董事”。二、獨立董事應(yīng)當(dāng)在公司內(nèi)部扮演怎樣的角色中國滬深股市獨立董事制度素有“兩只貓抓一只老鼠”的起源悖論。此后，A股、B股上市公司開始嘗試這種做法，鄭百文就是最早設(shè)立獨立董事的上市公司之一。我國在企業(yè)制度改革初期引進的是大陸法系的公司治理模式，即在股東大會外設(shè)立監(jiān)事會。目前引進獨立董事制度，實則反映出上市公司希望在其內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中有真正行使監(jiān)督的職能機構(gòu)。然而我們不能不承認，我國合格的獨立董事微乎其微，目前我國雖然涌現(xiàn)了“名流董事”熱潮，但真正意義上的獨立董事至今尚未面世。目前在歐美公司中，獨立董事的比例每年仍以1%的速度遞增。從我國上市公司目前已聘請的獨立董事的情況看，政治角色的比重占了上風(fēng)，上市公司大多聘用知名的政府官員以疏通渠道獲取利益，提升本企業(yè)的知名度，這些都大大背離了引進獨立董事制度的初衷。關(guān)鍵詞：新《公司法》 獨立董事 公司治理researching the system about independent director in china一、引言獨立董事，就是指相對獨立于公司管理層、與公司不存在任何可能 影響 其做出獨立判斷的交易和關(guān)系的董事，特征就是身份的獨立和行權(quán)的獨立，其產(chǎn)生適應(yīng)了 社會 經(jīng)濟 發(fā)展 的客觀需要，既是公司內(nèi)部矛盾內(nèi)部激化的結(jié)果，也是公司效益原則屈服于民法公平原則的體現(xiàn)。[2]我國由于監(jiān)事會長期缺乏監(jiān)督手段和監(jiān)督作用，在1997年證監(jiān)會的《上市公司章程指引》（以下簡稱指引）中首次規(guī)定上市公司可以根據(jù)需要建立獨立董事制度。二、獨立董事的資格及選任制度（一）我國立法現(xiàn)狀及存在的問題新法第123條規(guī)定：上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。而對關(guān)聯(lián)交易人新法雖然有了規(guī)定“公司的控制股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。這必然會產(chǎn)生沖突，最終導(dǎo)致獨立董事成為榮譽董事。[3]這種情況仍難保證獨立董事的提名不受大股東的左右。[6]在提名上，采用表決回避制，即當(dāng)股東大會表決的議題與某一或某些股東(特別是控股股東)有利害關(guān)系時，該股東或其代理人不能以其所持表決權(quán)參與表決。再次，借鑒 會計 審計經(jīng)驗，成立由注冊的獨立董事組成的獨立董事事務(wù)所。[8]這樣合同責(zé)任可以由事務(wù)所和董事共同承擔(dān)，公司可以選擇承擔(dān)能力較強、聲譽較好的事務(wù)所為自己選派獨立董事。而公司對董事會決議秘而不宣，獨立董事無法了解公司的具體經(jīng)營，更無法公司負責(zé)，對經(jīng)營層進行監(jiān)督管理。設(shè)立提名、審計和薪酬委員會，這些委員會基本由獨立董事組成。但是其公司治理董事會、監(jiān)事會并存的格局，在具體做法上又與美國相異。實際上在證監(jiān)會的《上市公司治理準則》（征求意見稿）（一下簡稱《準則》）中已經(jīng)明確了我國引進董事會次級委員會的方向。同時獨立董事作為實現(xiàn)公司內(nèi)部權(quán)利制衡的手段之一，也沒有必要將獨立董事制度作為所有上市公司必須采用的唯一的、法定的制度。如新法對監(jiān)事職權(quán)的規(guī)定就包括對高級管理人員行使權(quán)利時違法或損害公司利益的監(jiān)督權(quán)以及對上述人員的罷免提議權(quán)。【】股份有限公司 獨立董事工作細則第四篇：獨立董事制度中興通訊股份有限公司獨立董事制度（此制度已經(jīng)公司2007年6月25日召開的第四屆董事會第五次會議審議通過）（以下簡稱“公司”或“本公司”）的治理結(jié)構(gòu)，切實保護股東利益，有效規(guī)避公司決策風(fēng)險，促進公司規(guī)范運作，公司特制定本制度。公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有三分之一以上獨立董事，其中至少有一名會計專業(yè)人士，至少須有一名獨立非執(zhí)行董事通