【正文】 專利制度就為社會(huì)公眾提供了一個(gè)內(nèi)容詳實(shí)、格式統(tǒng)一、查找方便，并覆蓋各個(gè)技術(shù)領(lǐng)域的巨大信息源，大大地方便了技術(shù)信息的獲取，從而也就大大促進(jìn)了發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用， 能夠減少重復(fù)研究，降低研究開發(fā)的成本。專利法規(guī)定授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須以政府公告的方式予以公開或公告，因此最遲到授權(quán)時(shí)，公眾就能夠通過正規(guī)的 渠道獲知發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容。 專利制度是利用經(jīng)濟(jì)杠桿，而不是行政命令來鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用。 首先，專利制度能夠鼓勵(lì)專利權(quán)人主動(dòng)實(shí)施其專利技術(shù)。 三、有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用 鼓勵(lì)作出發(fā)明創(chuàng)造并不是專利法的終極目的。而這一點(diǎn)正好體現(xiàn)了專利制度和過去的獎(jiǎng)勵(lì)制度之間的高下。美國(guó)前總統(tǒng)林肯有一句名言，即專利制度是 “給天才之火增添利益之油 ”，這個(gè)比喻是很恰當(dāng)?shù)?。在這種體制下， 發(fā)明人得到的回報(bào)是獲得獎(jiǎng)狀、獎(jiǎng)?wù)隆ⅹ?jiǎng)金等獎(jiǎng)勵(lì)，發(fā)明人及其所在單位不能從發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施中獲得經(jīng)濟(jì)效益，因而也就無法回收為完成發(fā)明創(chuàng)造所作的投資。發(fā)明創(chuàng)造的水平直接反映一個(gè)國(guó)家科學(xué)技術(shù)的水平 ，而科學(xué)技術(shù)的水平已經(jīng)成為決定綜合國(guó)力最為重要的因素，這是當(dāng)今世界形勢(shì)的重要特點(diǎn)之一。鑒于雙軌制對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的鼓勵(lì)作用不大，不利于調(diào)動(dòng)發(fā)明人作出發(fā)明創(chuàng)造的積極性，與其他國(guó)家進(jìn)行交往也有一定麻煩和困難，經(jīng)過充分醞釀和比較分析，我國(guó) 1984 年制定的專利法明確規(guī)定用單一的專利制度保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造。然而，從那時(shí)直到新中國(guó)誕生前，中國(guó)人民飽受外國(guó)侵略者的欺侮，長(zhǎng)期陷人戰(zhàn)火之中，沒有真正施行專利制度的客觀環(huán)境。 19 世紀(jì)中葉，外國(guó)資本主義的入侵促進(jìn)了中國(guó)社會(huì)的演變，自給自足的自然經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)受到破壞，為發(fā)展資本主義生產(chǎn)提供了某些客觀的條件和可能。 正如任何財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容、范圍以及財(cái)產(chǎn)所有人的權(quán)利、義務(wù)要受到某些限制一樣， 專利權(quán)也 不是一種絕對(duì)的權(quán)利。專利法第一條開宗明義點(diǎn)明了我國(guó)用單一的授予專利權(quán)的形式保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造。 專利制度是知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的重要組成部分，《 專利法 》的作用不僅體現(xiàn)在維護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益、促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，還應(yīng)當(dāng)將其提升到建設(shè)創(chuàng)新型國(guó)家、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的戰(zhàn)略高度。黨的 “十七大 ”明確提出了提高自主創(chuàng)新能力、建設(shè)創(chuàng)新型國(guó)家的戰(zhàn)略目標(biāo)，并明確提出要實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。 ” 《專利法》 的第二次修改至今已有 8 年的時(shí)間。 1 9 新專利法詳解 （ 20xx年第三次修改新專利法） 20xx 年整理 1 第一條【立法宗旨】 第一條 為了保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，推動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，制定本法。在此期間，我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)生了顯著變化。 20xx 年 6 月，國(guó)務(wù)院頒布了《國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》，指出： “實(shí)施國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，大力提升知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運(yùn)用、保護(hù)和管理能力，有利于增強(qiáng)我國(guó)自主創(chuàng)新能力，建設(shè)創(chuàng)新型國(guó)家；有利 于完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，規(guī)范市場(chǎng)秩序和建立誠(chéng)信社會(huì)；有利于增強(qiáng)我國(guó)企業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力和提高國(guó)家核心競(jìng)爭(zhēng)力；有利于擴(kuò)大對(duì)外開放，實(shí)現(xiàn)互利共贏?；谏?述認(rèn)識(shí)，本次《 專利法 》修改將本條規(guī)定修改為： “為了保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，推動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，制定本法。 什么是專利？人們?cè)?jīng) 試圖用各種方式準(zhǔn)確予以定義，其中為人們較為普遍接受的一種說法是： “專利是由政府機(jī)關(guān)或者代表若干國(guó)家的地區(qū)性機(jī)構(gòu)根據(jù)申請(qǐng)所頒發(fā)的一種文件，這種文件記載了發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，并且在一定的時(shí)間期間內(nèi)產(chǎn)生這樣一種法律狀況，即獲得專利的發(fā)明在一般情況下只有經(jīng)專利權(quán)人的許可才能予以實(shí)施。例如當(dāng)一項(xiàng)在后專利是對(duì)他人的在前專利的某種改進(jìn)時(shí)，在后專利的專利權(quán)人未經(jīng)在前專利的專利權(quán)人同意，就不能實(shí)施自己的發(fā)明創(chuàng)造，否則就構(gòu)成侵犯在先專利的行為。一些接受了西方資產(chǎn)階級(jí)民主思想的知 識(shí)分子開始將專利制度的思想引入中國(guó)。 新中國(guó)誕生初期曾經(jīng)實(shí)行過對(duì)不同的發(fā)明分別給予專利證書或發(fā)明證書的雙軌制。 二、鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造 國(guó)家應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造的必要性是不言而喻的。發(fā)明創(chuàng)造不僅帶動(dòng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，而且引起產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的不斷調(diào)整變化，加快產(chǎn)品和技術(shù)的更新?lián)Q代，促進(jìn)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，推動(dòng)社會(huì)生產(chǎn)和生活方式的變革，進(jìn)而導(dǎo)致地區(qū)和國(guó)家力量的對(duì)比產(chǎn)生變化。 這種狀況不利于調(diào)動(dòng)廣大科技人員及其所在單位發(fā)明創(chuàng)造的積極性，因此，雖然國(guó)家年年撥款搞科研，年年撥款獎(jiǎng)勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，但高水平的科研成果總不是很多。 事實(shí)上，并非所有的發(fā)明創(chuàng)造都能夠產(chǎn)生良好的技術(shù)效果和社會(huì)效果。 在專利制度 下，專利權(quán)人獲得經(jīng)濟(jì)利益是通過自己實(shí)施專利、許可他人實(shí)施其專利以及制止他人的侵權(quán)行為來實(shí)現(xiàn)的。發(fā)明創(chuàng)造的意義在于通過其實(shí)際應(yīng)用，能夠減少投人、增 加產(chǎn)出、提高質(zhì)量、發(fā)展生產(chǎn)力、促進(jìn)社會(huì)的進(jìn)步與繁榮。授予專利權(quán)為申請(qǐng)人提供了優(yōu)越 3 的競(jìng)爭(zhēng)地位，任何他人使用其發(fā)明創(chuàng)造都應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付一定的報(bào)酬，從而為專利權(quán)人提供了獲得經(jīng)濟(jì)利益的可能。 實(shí)踐表明，這種經(jīng)濟(jì)杠桿的作用更為有效。專利文獻(xiàn)構(gòu)成了專門一類技術(shù)信息源，有專門的分類體系，其詳細(xì)深人程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過目前普遍采用的圖書分類體系，使用者可以根據(jù)自己的需要方便、迅速地找到他所關(guān)心的內(nèi)容。 第三，專利制度有利于從外國(guó)引進(jìn)先進(jìn)科學(xué)技術(shù)，也有利于我國(guó)的先進(jìn)科學(xué)技術(shù)走向世界，從而促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造的國(guó)際推廣應(yīng)用。 本條將 “有利于發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用 ”作為專利法的宗旨之一，是因?yàn)閺纳鐣?huì)和公眾的利益出發(fā)，應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)和號(hào)召使用新的、更好的技術(shù)。 著作權(quán)保 護(hù)的客體是文學(xué)、藝術(shù)作品，所保護(hù)的是這些作品的表現(xiàn)形式，而不是作品的內(nèi)容，對(duì)其保護(hù)的對(duì)象來說也不存在 “推廣應(yīng)用 ”一說。在這三種知識(shí)產(chǎn)權(quán)中，專利權(quán)的保護(hù)期限最短，世界各國(guó)的法律都如此規(guī)定。在專利法的第二次修 改中，將原來的 “促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展 ”改為 “促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 ”，一是因?yàn)?“促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 ”與 “促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展 ”在含義層次上有所不同；二是因?yàn)?“促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 ”是我國(guó) 1999 年全國(guó)科技大會(huì)確定的目標(biāo)，是一個(gè)富國(guó)強(qiáng)民的系統(tǒng)工程。 第二，確立和強(qiáng)化企業(yè)在技術(shù)創(chuàng)新中的主體地位。應(yīng)當(dāng)說，科學(xué)技術(shù)現(xiàn)代化是實(shí)現(xiàn)四個(gè)現(xiàn)代化的關(guān)鍵。 實(shí)用新型 ，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。然而，原《專利法》通篇未對(duì)發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)作出定義，而是由《專利法實(shí)施條例》第二條予以規(guī)定。 ” “ 實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。保留該兩款的 “ 新的 ” 二字，會(huì)導(dǎo)致《專利法》的不同條文以不同的方式涉及同一概念，容易使公眾對(duì)《專利法》的理解和施行產(chǎn)生混淆。 二是有專家學(xué)者建議將外觀設(shè)計(jì)定義中的 “ 富有美感 ” 修改為 “ 具有裝飾性 ” ，其理由認(rèn)為：“ 富有美感 ” 屬于人的主觀感受，現(xiàn)實(shí)中不同人對(duì)同一設(shè)計(jì)方案的主觀感受會(huì)有所不同，有人可能認(rèn)為很美，有人可能認(rèn)為不美，因而可能導(dǎo)致判斷結(jié)論因人而異，難以有一個(gè)客觀的標(biāo)準(zhǔn)。 專利法第一條明確規(guī)定專利法的立法宗旨是通過授予專利權(quán)來保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造，這表明專利權(quán)的客體是發(fā)明創(chuàng)造。在專利法條文中，凡是對(duì)發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)三者都適用的，稱為 “ 發(fā)明創(chuàng)造 ” ；如果僅對(duì)發(fā)明適用，稱為 “ 發(fā)明 ” ；僅對(duì)實(shí)用新型適用的，稱為 “ 實(shí)用新型 ” ；對(duì)實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)二者適用的，稱為 “ 實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì) ” ，余者類推。 專 利法中沒有規(guī)定發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的定義，該定義規(guī)定在實(shí)施條例第二條中，現(xiàn)分別說明如下： 一、發(fā)明 專利法實(shí)施條例第二條第一款規(guī)定： “ 專利法所稱發(fā)明，是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。例如產(chǎn)品技術(shù)方案的技術(shù)特征可以是零件、部件、材料、器具、設(shè)備、裝置的形狀、結(jié)構(gòu)、成分、尺寸等等；方法技術(shù)方案的技術(shù)特征可以是工藝、步驟、過程，所涉及的時(shí)間、溫度、壓力以及所采用的設(shè)備和工具等等。 此外，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和行政 6 管理工作等方面的計(jì)劃、規(guī)則和方法等，由于只涉及人類社會(huì)活動(dòng)的規(guī)則，沒有利用自然力或自然規(guī)律，因而也不屬于專利法保護(hù)的對(duì)象。 方法發(fā)明包括所有利用自然規(guī)律的方法，又可以分為制造方法和操作使用方法兩種類型 ，例如對(duì)加工方法、制造工藝、測(cè)試方法或產(chǎn)品使用方法等所作出的發(fā)明。 ” 實(shí)用新型與發(fā)明的相同之處在于實(shí)用新型也必須是一種技術(shù)方案 ，而不能是抽象的概念或者理論表述。物質(zhì)的微觀結(jié)構(gòu)，例如分子結(jié)構(gòu)、原子結(jié)構(gòu)等，不屬于實(shí)施條例第二條第二款所稱的 “ 構(gòu)造 ” 。 第二十七號(hào)公告是根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況對(duì)實(shí)用新型專利授權(quán)范圍作出的補(bǔ)充規(guī)定。此外，隨著我國(guó)專利制度的發(fā)展，公眾對(duì)該公告的具體內(nèi)容也提出了一些修改的意見。 ” 根據(jù)這一定義，外觀設(shè)計(jì)可以分別針對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩作出，也可以針對(duì)三者之間的結(jié)合作出。 從上述定義出發(fā)，外觀設(shè)計(jì)是關(guān)于產(chǎn)品外表的裝飾性或藝術(shù)性的設(shè)計(jì)。 （ 3）能給人以美的享受，即 “ 富有美感 ” 。這是因?yàn)楦纳仆庥^設(shè)計(jì)與擴(kuò)大商品銷 售有著密不可分的關(guān)系，當(dāng)產(chǎn)品的質(zhì)量和性能相同時(shí)，外觀設(shè)計(jì)的好壞能直接影響消費(fèi)者的選擇，影響產(chǎn)品的銷售量。 TRIPS 協(xié)議第 25 條明確規(guī)定：“ 對(duì)獨(dú)立創(chuàng)作的、具有新穎性或原創(chuàng)性的工業(yè)品 外觀設(shè)計(jì) ，全體成員均應(yīng)提供保護(hù)。 巴黎公約第 12 條規(guī)定，該聯(lián)盟各國(guó)承諾設(shè)立工業(yè)產(chǎn)權(quán)專門機(jī)構(gòu)和向公眾傳遞專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)的中央機(jī) 構(gòu)。 ”1992 年第一次修改專利法時(shí)對(duì)上述規(guī)定未作改變。其次是為了進(jìn)一步完善我國(guó)的專利工作體系，強(qiáng)化專利保護(hù)，明確我國(guó)行政執(zhí)法和司法執(zhí)法并行運(yùn)作的專利權(quán)保護(hù)模式。 對(duì)本條的修改與對(duì)專利法第一條的修改是一致的 ，即專利立法要為科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新服務(wù)。國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局將原中國(guó)專利局承擔(dān)的對(duì)專利申請(qǐng)的受理、審查、復(fù)審以及對(duì)無效宣告請(qǐng)求的審查業(yè)務(wù)委托國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局承擔(dān)。 （ 3）組織制定全國(guó)專利工作發(fā)展規(guī)劃和專利信息網(wǎng)絡(luò)規(guī)劃。 與其他國(guó)家一樣，我國(guó)對(duì)專利申請(qǐng)的受理和審查以及專利權(quán)的授予統(tǒng)一集中進(jìn)行，而不是分散在各省市進(jìn)行。為了統(tǒng)一審查標(biāo)準(zhǔn)，由全國(guó)人大常委會(huì)頒布 的專利法作原則規(guī)定，國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī)即專利法實(shí)施條例加以具體化，再由國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局頒布的部門規(guī)章即《審查指南》（以下簡(jiǎn)稱審查指南）進(jìn)一步制定審查規(guī)則。這些人需要經(jīng)過較長(zhǎng)時(shí)間的培訓(xùn)，要懂技術(shù)、懂法律、懂外語，還要懂專利審查業(yè)務(wù)，熟悉專利文獻(xiàn)。隨著信息技術(shù)的發(fā)展，專利審查中所利用的信息源在不斷擴(kuò)張，各種類型的科學(xué)技術(shù)電子數(shù)據(jù)庫得到了越來越多的利用。需要注意，除了判斷申請(qǐng)是否符合專利法及其實(shí)施條例規(guī)定的受理?xiàng)l件之外，這些代辦處不進(jìn)行專利申請(qǐng)的其他審查工作。根據(jù)我國(guó)專利法的規(guī) 定，授予發(fā)明專利應(yīng)當(dāng)經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，實(shí)行早期公開、請(qǐng)求審查制 。 從歷史上看，實(shí)用新型保護(hù)制度比發(fā)明和外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度建立得晚。例如，德國(guó)當(dāng)時(shí)制訂實(shí)用新型法的目的就是為了彌補(bǔ) “小而實(shí)用的改良被競(jìng)爭(zhēng)者模仿而幾乎得不到保護(hù)的狀態(tài) ”，是為了保護(hù) “介于專利發(fā)明和外觀設(shè)計(jì)之間的發(fā)明 ”。 從目前的情況看，世界上有 20 多個(gè)國(guó)家或地區(qū)建立了實(shí)用新型專利制度， 主要有德國(guó)、巴西、中國(guó)、意大利、日本、波蘭、葡萄牙、菲律賓、西班牙、韓國(guó)、烏拉圭、法國(guó)、芬蘭、奧地利、俄羅斯和意大利等。據(jù) 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局 的統(tǒng)計(jì)，從 1985 年 4 月 1 日起至 1999 年 12 月 31 日止，我國(guó)實(shí)用新型的申請(qǐng)量占專利總申請(qǐng)量的 ％，我國(guó)實(shí)用新型的授權(quán)量占專利總授權(quán)量的 ％。英國(guó)于 1787 年制定了保護(hù)棉布、細(xì)棉布的外觀設(shè)計(jì)條例，到 1842 年前后開始對(duì)所有的產(chǎn)品都實(shí)行這一保護(hù)制度。在 1958 年修改《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的里斯本會(huì)議上，代表們又決定在公約中增加第 5 條之五，明確規(guī)定： “外觀設(shè)計(jì)在本聯(lián)盟一切成員國(guó)中都應(yīng)受到保護(hù) ”。每一成員應(yīng)保證，為獲得紡織品外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)而規(guī)定的要求，尤其是關(guān)于費(fèi)用、審查或公布的要求，不應(yīng)不合理地?fù)p害尋求和獲得這種保護(hù)的機(jī)會(huì)。法國(guó)外觀設(shè)計(jì)法則規(guī)定：外觀設(shè)計(jì)指所有新設(shè)計(jì)、新造型、新工業(yè)品。如果某人僅在紙上畫出了一種新的圖案，則該圖案不能得到外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)保護(hù)（它可以得到版權(quán)法的保護(hù)），只有當(dāng)這種圖案用于某產(chǎn)品，例如暖瓶、茶具、器械上時(shí)，它才可能與帶有該圖案的產(chǎn)品一起得到外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)。這種以外觀設(shè)計(jì)本身作為權(quán)利客體的規(guī)定，其保護(hù)范圍顯然比以使用外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品作為權(quán)利客體的情況寬得多。 專利管理機(jī)關(guān)的管理職能包括： （ 1）宣傳專利法，普及專利知識(shí)，組織培訓(xùn)專利工作人員； （ 2）起草、制定本地區(qū)、本部門專利管理工作的法規(guī)、規(guī)定 和辦法； （ 3）協(xié)調(diào)本地區(qū)、本部門的專利工作，并進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)； （ 4）管理本地區(qū)、本部門技術(shù)進(jìn)出口中有關(guān)專利的工作； （ 5）領(lǐng)導(dǎo)本地區(qū)、本部門的專利服務(wù)機(jī)構(gòu)； （ 6）組織、制定本地區(qū)、本部門專利工作的發(fā)展規(guī)劃； （ 7）逐步建立和完善本地區(qū)、本部門的專利工作體系； （ 8）協(xié)調(diào)有關(guān)部門監(jiān)督和檢查本地區(qū)、本部門貫徹執(zhí)行專利法及其實(shí)施條例的情況。 ” 關(guān)于本條第二款的規(guī)定，有以下幾點(diǎn)需要說明： （ 1） 根據(jù)本條第二款的規(guī)定，國(guó)務(wù)院各部委不再設(shè)立專利管理機(jī)關(guān)。 （ 2）根據(jù)國(guó)家行政管理體制改革的需要，本條第二款僅從原則上規(guī)定 “省、自治區(qū)、直轄 11 市人民政府 ”設(shè)立 “管理專利工作的部門 ”， 所述 “管理專利工作的部門 ”的歸