【正文】 并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的；二是當(dāng)企業(yè)法人有可能喪失清償能力的。針對破產(chǎn)重整制度司法實(shí)踐中存在的諸多缺陷和問題，筆者在此提出以下具體建議。其中，最為大家熟知的案例，莫過于蘇州雅新公司和北京五谷道場的重整成功?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第八章設(shè)立的破產(chǎn)重整制度，與傳統(tǒng)意義上的破產(chǎn)清算不同，它是指對已具有破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)原因之虞的而有再生希望的債務(wù)企業(yè)不立即進(jìn)行清算，而是在法院主持下由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，制定重整計劃，規(guī)定在一定期限內(nèi)，債務(wù)人按一定方式全部或部分清償債務(wù)，同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)，從而挽救債務(wù)企業(yè)生存的法律制度。1破產(chǎn)重整制度又稱破產(chǎn)保護(hù)或公司更生制度，其目的在于避免因企業(yè)破產(chǎn)清算而帶來的職工失業(yè)、資源浪費(fèi)、社會震蕩、經(jīng)濟(jì)波動等一系列社會問題，再生一個有持續(xù)發(fā)展力且財務(wù)健康的企業(yè)，并借此平衡保護(hù)債權(quán)人、股東、員工、關(guān)聯(lián)企業(yè)等利害關(guān)系人的利益，進(jìn)而維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的穩(wěn)定。蘇州雅新公司于2008年宣告破產(chǎn)重整，創(chuàng)造了近25億元債務(wù)獲100%清償?shù)慕?jīng)濟(jì)奇跡，得到了省市兩級政府的充分肯定，已被中歐商學(xué)院列入經(jīng)典教材案例。 一、細(xì)化申請重整的法律要件 申請重整的法律要件主要包括實(shí)體要件和程序要件兩部分的內(nèi)容。重整原因中，《企業(yè)破產(chǎn)法》“有明顯喪失清償能力可能”的表述過于含糊，不好界定，建議司法解釋細(xì)化其界定標(biāo)準(zhǔn)。一般大中型企業(yè)的固定資產(chǎn)在貸款時都設(shè)定了擔(dān)保，必須經(jīng)過重整程序才能限制擔(dān)保物權(quán)行使，維持企業(yè)經(jīng)營。該程序的設(shè)置，一是可以繼續(xù)實(shí)踐預(yù)審重整計劃草案，完善立案前的前置審查程序，提前向政府匯報重整方案，預(yù)先落實(shí)重整資金來源等方法。 （四）規(guī)制重整申請書的內(nèi)容 重整申請書除應(yīng)滿足《企業(yè)破產(chǎn)法》第8條規(guī)定要求外，還應(yīng)該包括以下的內(nèi)容：（1）主管機(jī)關(guān)提供幫助和支持的意見，如涉及國有資產(chǎn)或上市公司的，應(yīng)當(dāng)具有國有資產(chǎn)或證券監(jiān)督管理部門同意和認(rèn)可的意見；（2）注入資金的來源，如相關(guān)金融機(jī)構(gòu)愿意提供融資的證明或新出資人承諾注入資金的證明；（3）債權(quán)人同意減免債務(wù)或?qū)⑵鋫鶛?quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的證明；（4）普通債權(quán)人的債權(quán)利益得到保護(hù)的證明；（5）擔(dān)保債權(quán)的清償方案；（6）更換管理層的方案；（7）職工安置和裁員補(bǔ)償方案；（8）債務(wù)人提供重整申請的商務(wù)可行性報告。 （一）債務(wù)人公司申請破產(chǎn)重整的主體 《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定了債務(wù)人有權(quán)提出破產(chǎn)重整申請，并沒有具體指明誰能代表公司申請破產(chǎn)重整。 （二）設(shè)置債權(quán)人申請的資格限制 《企業(yè)破產(chǎn)法》只規(guī)定債權(quán)人可以提出破產(chǎn)重整，并沒有對債權(quán)人申請重整的債權(quán)比例作出限定。 （三）政府有權(quán)對影響國計民生的大型企業(yè)啟動破產(chǎn)重整程序 為做到既允許破產(chǎn)，又不至于引起大的金融波動，應(yīng)當(dāng)借鑒國外的成熟做法，允許政府對大型企業(yè)的破產(chǎn)重整申請，以便注入巨資挽救企業(yè)。對重整申請的實(shí)質(zhì)審查應(yīng)重點(diǎn)放在債務(wù)人是否瀕臨破產(chǎn)、有挽救緊迫性兩個方面并作出專業(yè)性判斷，防止假重整真逃債的現(xiàn)象發(fā)生。雖然對下一步的重整計劃是否可行更多是商業(yè)判斷而非法律判斷，讓法院審查可能是個難題，但在啟動重整程序時完全不考慮商業(yè)可行性，有申請就受理，將使債權(quán)人的利益受到嚴(yán)重影響，使重整成為債務(wù)人抗拒債務(wù)履行的武器。如果債務(wù)人大多數(shù)固定資產(chǎn)都設(shè)置擔(dān)保，大量債務(wù)進(jìn)入訴訟執(zhí)行階段，不受理案件會使企業(yè)因財產(chǎn)被執(zhí)行而無法挽救，同時其資產(chǎn)業(yè)務(wù)情況又具有挽救希望，就需要啟動重整程序。調(diào)查費(fèi)用由當(dāng)?shù)卣Ц?。重整期間是重整程序開始后的一個法定期間，其目的在于防止債權(quán)人在重整期間對債務(wù)人及其財產(chǎn)采取訴訟或其他程序行動，以便保護(hù)企業(yè)的營運(yùn)價值和制定重整計劃。重整期間究竟是長還是短，自由裁量權(quán)由法官行使。 （二）立法規(guī)定管理人、經(jīng)營者在繼續(xù)經(jīng)營中的權(quán)限 我國《企業(yè)破產(chǎn)法》的重整程序中，對繼續(xù)營業(yè)機(jī)構(gòu)的設(shè)計，采用管理人負(fù)責(zé)主持營業(yè)，但可以將營業(yè)事務(wù)委托給債務(wù)人的管理層，并對其實(shí)施監(jiān)督的方案。 （三）構(gòu)建重整期間財產(chǎn)使用和處分的規(guī)范 財產(chǎn)的使用和處分是從事營業(yè)的基本手段。我國處理重整案件的經(jīng)驗(yàn)證明，受托管理人、債務(wù)人面臨的首要問題之一，是在重整計劃制定和通過期間為營業(yè)的進(jìn)行提供資金。解決這個問題的一個辦法，就是強(qiáng)化對新債權(quán)的保障，即賦予其優(yōu)先受償?shù)匚荒酥撂峁┴敭a(chǎn)擔(dān)保。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。建議最高人民法院出臺司法解釋，使保護(hù)無擔(dān)保債權(quán)人利益具體化、規(guī)范化。而法官的主要職責(zé)是：（1）決定采取調(diào)查、保全措施；（2）監(jiān)督破產(chǎn)重整管理人；（3）決定破產(chǎn)重整管理人費(fèi)用；（4）及時發(fā)布法院的破產(chǎn)重整決定和裁定等。 五、進(jìn)一步完善重整計劃的制定規(guī)則 重整計劃是重整程序中最重要的法定文件。這樣規(guī)定，有利于重整計劃的執(zhí)行。 企業(yè)破產(chǎn)重整中的職工權(quán)益問題事關(guān)社會穩(wěn)定和程序正義，應(yīng)當(dāng)引起足夠的注意。 （三）嚴(yán)格逾期提交重整計劃的條件 《企業(yè)破產(chǎn)法》對重整計劃的提交時間作出了要求，債務(wù)人或者管理人自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃。二是延長行為對債權(quán)人而言是安全的。 （一）明確重整計劃的審查重點(diǎn) 根據(jù)重整程序所要實(shí)現(xiàn)的目的，對重整計劃的審查，重點(diǎn)應(yīng)包括以下幾個方面：第 一、審查重整計劃是否符合債權(quán)人最大利益。如果債務(wù)人的經(jīng)營方案內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，或者應(yīng)經(jīng)國家有關(guān)部門的行政許可而未獲許可的，法院不能裁定批準(zhǔn)該重整計劃草案。 （二）保證重整計劃反對者的法定既得利益不受損害 《企業(yè)破產(chǎn)法》主要考慮以分組團(tuán)體為單位的公平，沒有考慮到組內(nèi)個體間的公平，尤其是對反對者法定利益的保護(hù)。5強(qiáng)制審批時對于普通債權(quán)人的清償比例是模擬計算的，普通債權(quán)人有權(quán)對重整清償率是否實(shí)質(zhì)高于破產(chǎn)清算率等問題以書面形式提出異議，人民法院應(yīng)當(dāng)組織利害關(guān)系人及時進(jìn)行聽證，并可以委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行重新測算。6總之，要強(qiáng)調(diào)重整計劃的合理性，防止強(qiáng)制批準(zhǔn)裁定埋下隱患。為保證重整計劃執(zhí)行的公正及不發(fā)生偏頗，有必要作一些補(bǔ)充規(guī)定。依據(jù)該規(guī)定，人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃之后，即可以進(jìn)行案件報結(jié)。當(dāng)然，這種監(jiān)督，亦需要有一個合理的限度，否則，沒有約束力的權(quán)力最終會導(dǎo)致腐敗，致使重整計劃的執(zhí)行又走向另一個誤區(qū)。7 （三）規(guī)定計劃執(zhí)行監(jiān)督期內(nèi)債務(wù)人的主要義務(wù) 在重整計劃執(zhí)行監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人有義務(wù)向管理人、法院報告重整計劃的執(zhí)行情況和財務(wù)狀況。同時每月定期向法院和管理人報送資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財務(wù)狀況變動表、財務(wù)情況說明書、利潤分配表等財務(wù)報表，使法院和管理人的監(jiān)督真正落到實(shí)處。因此，對重整計劃的任何修改都必須得到債權(quán)人會議的同意和法院的批準(zhǔn)，且不能適用法院強(qiáng)行批準(zhǔn)制度。 （