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新勞動合同法應(yīng)對實務(wù)-wenkub

2022-10-28 15:02:49 本頁面
 

【正文】 人均有資格簽訂合同。合同是否鑒證,與是否用勞動部門的合同范本,是否備案無關(guān)。 ★ 第十六條 勞動合同 由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在 勞動合同 文本上簽字或者蓋章生效。 ★ 第十五條 以完成一定工作任務(wù)為期限的 勞動合同 ,是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的 勞動合同 。 ? 連續(xù)二個固定期合同從 2022年 1月 1月日后起計。 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面 勞動合同 的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限 勞動合同 。 ? 很多用人單位會選擇 AB單位制輪流簽訂或不連續(xù)簽訂,但不連續(xù)簽訂每個固定期限須付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 ? 這是關(guān)于 固定期限的規(guī)定 ? 固定期限長短確定前提是協(xié)商一致。 ? 合同期限必須協(xié)商約定選擇。 勞動部門可通知用人單位在規(guī)定時限內(nèi)提供相應(yīng)書面證據(jù)材料。 ★ 第十一條 用人單位未在用工的同時訂立書面 勞動合同 ,與勞動者約定的勞動報酬不明確的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的,實行同工同酬。 勞動者訂立勞動合同的,應(yīng)當(dāng)從第 2個月起向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位招用己享受養(yǎng)老保險人員應(yīng)簽聘用合同。 ★ 第十條 建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面 勞動合同 。 以其他名義向勞動者收取財物是指與建立勞動關(guān)系有關(guān)的財物 ,如高擋服裝費、風(fēng)險金、保證金等。 ? 告知義務(wù)很重要,隱瞞真實情況將影響到合同的效力 。 ? 建立名冊是法定義務(wù),其作用備查或承擔(dān)舉證責(zé)任義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。 ? 違法制度處理: ,勞動者隨時解除合同,并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金; 2.勞動部門責(zé)令改正,并按民主程序重新制定,給予警告;給勞動者造成損害,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)放手冊有簽收。 ? 用人單位必須建立工會和職代會。 在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出,通過協(xié)商予以修改完善。3.程序合法 。 ? 這是關(guān)于 遵循原則和勞動合同效力的規(guī)定 ? 勞動合同合法原則是首要原則,條款違法,約定無效。 ? 開展經(jīng)營活動、財務(wù)制度實行自收自支的事業(yè)單位,屬勞動合同法調(diào)整范圍;《 浙江省事業(yè)單位人員聘用制度試行細(xì)則 》 規(guī)定,機(jī)構(gòu)編制部門核定人員編制的聘用單位在聘用人員時,不得突破核定的編制數(shù)額。組織指合法經(jīng)營的單位 ,如會計事務(wù)所、律師事務(wù)所、基金會等。 ? 勞動合同法沒上位法 ,也沒有依據(jù)勞動法 ,兩者是平衡法 ,是勞動法的完善和具體化。并提出捍衛(wèi)中國工人的權(quán)利,在某種程度上也是捍衛(wèi)全球工人的權(quán)利 。 起草工作一啟動,便成為社會各界高度關(guān)注的焦點。其后短短一個月的時間里,通過各種渠道竟然共收到 191849件立法意見?!?勞動合同法 》 應(yīng)對實務(wù) 麗水市勞動保障監(jiān)察支隊 導(dǎo)論 立法背景 ? 6月 29日,在十屆全國人大常委會第二十八次會議上,歷經(jīng) 4次審議的 《 勞動合同 法 》 終于以“ 145票贊成, 0票反對, 1人未按表決器”獲得通過。 ? 《 勞動法 》 施行后的 1996年, 《 勞動合同 法 》 就被列入國務(wù)院立法日程。特別是(草案)于 2022年 12月 24日首次提交審議以來,在隨后一年半時間里的 4次審議中,每一次都能引發(fā)社會分歧較大的熱議。 ? 山西黑磚窯事件有效促進(jìn)了 《 勞動合同 法 》 的及時出臺。 ★ 第二條 中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止 勞動合同 ,適用本法。 ? 國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,修改了勞動法的 “ 與其建立勞動合同關(guān)系的勞動者 ” 的表述。 即編外人員應(yīng)實行勞動合同制。 ? 公平原則中,本法規(guī)定用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的 ,合同無效。符合上述要件,不需通過第三方鑒定。 用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。 與工會協(xié)商不一致的 ,由用人單位決定。 ? 勞動定額權(quán)屬用人單位,但必須經(jīng)民主程序。 第五條 縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表,建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制,共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題 。 ? 這是關(guān)于勞動關(guān)系確立和建職工名冊的規(guī)定 ? 勞動關(guān)系確立基準(zhǔn)為用工之日 ,與簽合同前后無關(guān)。名冊內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具備勞動者姓名、身份證號碼、用工之日、勞動合同期限等內(nèi)容。 ★ 第九條 用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔(dān)?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物。其他證件指學(xué)歷證書、技能證書、資格證等與就業(yè)相關(guān)的各類證件。 已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面 勞動合同 的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面 勞動合同 。 ? 勞動合同 是兩方權(quán)利義務(wù)起始的依據(jù),不是勞動關(guān)系起始確立依據(jù)。 3. 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 ? 這是關(guān)于事實勞動關(guān)系報酬確定原則規(guī)定 ? 新招用人員按單位最低工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 (集體合同標(biāo)準(zhǔn)即為不得低于的最低標(biāo)準(zhǔn) )。遇及用人單位拒不提供或者逾期不能提供證據(jù)證明未拖欠工資的,勞動保障行政部門可以根據(jù)投訴人提供的材料認(rèn)定事實。 ? 無固定期限用人單位必須遵守法定選擇原則。 ? 固定期只能訂一次 ,連續(xù)第二次固定期滿后,勞動者沒有違紀(jì)和因病、不能勝任解除情形外,用人單位不得終止合同,勞動者可以提出不續(xù)訂、訂固定、訂無固定期、訂一定任務(wù)期限的勞動合同。 ★ 第十四條 無固定期限 勞動合同 ,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的 勞動合同 。 ? 這是關(guān)于無固定期限 勞動合同 簽訂規(guī)定 ? 雙方協(xié)商一致 ,可直接訂無固定期限 勞動合同 ? 符合三類情形 ,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立 勞動合同 的,除勞動者提出訂立固定期限 勞動合同 外,用人單位必須無條件訂無固定期限 勞動合同 ,否則以勞動者提出之日起支付二倍工資并要改簽為無固定期限 ,如解除則還將付二倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ? 2022年 1月 1日起 ,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的 ,包括連續(xù)合同履行滿十年而固定期未到的和連續(xù)事實勞動關(guān)系滿十年的 ,勞動者都有權(quán)提出改訂和簽訂無固定期限。 ? 不訂無固定期限二倍工資起計,應(yīng)同時具備二個條件: 。 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的 勞動合同 。 勞動合同 文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。 ★ 第十七條 勞動合同 應(yīng)當(dāng)具備以下條款: (一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人; (二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼; (三) 勞動合同 期限; (四)工作內(nèi)容和工作地點; (五)工作時間和休息休假; (六)勞動報酬; (七)社會保險; (八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù); (九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入 勞動合同 的其他事項。 ? 增加了工作地點條款。 ? 增加了社會保險條款。為了做好與 《 職業(yè)病防治法 》 規(guī)定的銜接,促進(jìn)該條款的落實,《 勞動合同法 》 中增加了職業(yè)危害防護(hù)的必備條款。原因是為了防止用人單位規(guī)避勞動合同期限約束,隨意終止勞動合同,明確勞動合同終止是法定行為,只有符合法定情形的,勞動合同才能終止。 ★ 第十八條 勞動合同 對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確,引發(fā)爭議的,用人單位與勞動者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的,適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的,實行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的,適用國家有關(guān)規(guī)定。 同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。 ? 這是關(guān)于試用期的規(guī)定 ? 試用期是約定條款,非必備條款 ,但有限高標(biāo)準(zhǔn)。見習(xí)期、學(xué)徒期兩者與試用期可同時并用,各執(zhí)行自己規(guī)定。 ? 這是 關(guān)于試用期工資最低限制規(guī)定 ? 最低限制為: 。用人單位在試用期解除 勞動合同 的,應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。前 6種可隨時解除不經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ,后 2種應(yīng)預(yù)告或替代式解除應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ,并 應(yīng)履行說明理由的法定義務(wù)。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)即專業(yè)性、技術(shù)性培訓(xùn)。 ? 服務(wù)期長于勞動合同期 ,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用服務(wù)期約定。 對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在 勞動合同 或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止 勞動合同 后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。采取保密措施指有簽訂保密合同、制定保密制度、在保密資料上加印機(jī)密、保密字樣、限發(fā)文件數(shù)量 ,或者采取物理措施。要求勞動者履行保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的,勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同或者保密協(xié)議中就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期作出約定。即前提是訂有保密協(xié)議,競業(yè)限制協(xié)議可直接約定在保密協(xié)議中。 ? 這是 關(guān)于競業(yè)限制人員范圍地域期限的規(guī)定 ? 人員法律作出相應(yīng)界定 ,即限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。期限越長補(bǔ)償越多。 ? 勞動違約責(zé)任免除后,從制度上徹底解決了勞動者不愿簽勞動合同的顧慮。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn),則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。脅迫是以現(xiàn)實或者將來的危害威脅對方。 ★ 第二十七條 勞動合同 部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。 ? 用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的條款應(yīng)當(dāng)刪除。 ? 勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效,給對方造成損害的,有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。指的是勞動合同雙方當(dāng)事人在任何時候,均應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的全部義務(wù)。 ★ 第三十條 用人單位應(yīng)當(dāng)按照 勞動合同 約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。 ? 人民法院受理申請后,經(jīng)審查勞動者提供的事實、證據(jù),對關(guān)系明確、合法的,應(yīng)當(dāng)在受理之日起 15日內(nèi)向用人單位發(fā)出支付令;申請不成立的,裁定予以駁回。 ? “書面異議”是否合理法院并沒有審查義務(wù),只要用人單位從“形式”上提出了書面異議,法院就必須裁定終結(jié)督促程序,此前簽發(fā)的支付令也就自行失效?!? ? 由此可見,如果申請的支付令一旦因用人單位提出書面異議而失效,只要勞動者手里有欠條,就可以直接向人民法院起訴,而不用在此前先去申請勞動仲裁。 ? 與工會和勞動者協(xié)商是加班的條件和程序。 勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件,有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。操作上可對原合同進(jìn)行 名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人的變更。 ? 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,新單位是否可以適用“ 勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”主張解除合同,則必須以“致使 勞動合同 無法履行”為前提前條件,并在程序上還應(yīng)符合“經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更 勞動合同 內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的 ” ,否則不能解除。 ? 這是關(guān)于勞動合同變更的規(guī)定 ? 變更合同成因和條件: ,如改制、轉(zhuǎn)產(chǎn)、流程重組,需要變更工作崗位、薪酬福利、合同期限或新增保密協(xié)議。 。 第四章 勞動合同 的解除和終止 ★ 第三十六條 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除 勞動合同 。 ? 這是關(guān)于勞動者單方預(yù)告解除的規(guī)定 ? 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,是勞動者預(yù)告解除的條件和程序,也是勞動者享有的法定權(quán)利。 ? 勞動者履行提前通知義務(wù)(書面形式),一定要保留用人單位簽收的證據(jù),用人單位拒絕簽收的,最好可以提供其它證據(jù)證明已經(jīng)書面通知了用人單位(如 ems快遞詳情單),否則,發(fā)生糾紛時,用人單位反過來說你未履行提前通知義務(wù)擅自離職,那就被動 。 ★ 第三十八條 用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同: (一)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的; (二)未及時足額支付勞動報酬的; (三)未依法為勞動者繳納社會保險費的; (四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的; (五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的; (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 ? 依法解除、終止合同的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)自解除或者終止勞動合同之日起 5日內(nèi)一次性結(jié)清勞動者工資。對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 ? 這是關(guān)于用人單位可隨時解除合同的規(guī)定 ? 對第一種情形應(yīng)能舉證:用人單位招用該勞動者有明確的文字記載錄用條件 。 解除勞動合同可以不受 《 企業(yè)職工獎懲條例 》 關(guān)
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