【正文】 或媒介提供的與本項(xiàng)目有關(guān)的所有非公開的信息。這樣可以保證即便最終未能成交，不會(huì)因?yàn)檎勁械倪M(jìn)展而泄露商業(yè)秘密。有些場合下，可能最終協(xié)議沒簽成，卻反而泄露了商業(yè)秘密。當(dāng)然，《通知》可以寫得客氣、婉轉(zhuǎn)，可以同時(shí)對(duì)客戶一直以來的關(guān)照表示感謝等等。蓋章的空白合同的總數(shù)、已經(jīng)簽署的合同都應(yīng)該登記在冊(cè)。 企業(yè)在發(fā)展的不同階段，必不可少會(huì)發(fā)生辭退業(yè)務(wù)員、經(jīng)理、駐各地的業(yè)務(wù)代表。 在本案件中，劉某已經(jīng)被 H 機(jī)械制造廠辭退，不再有權(quán)代表公司簽署任何合同。事發(fā)后， A、 B 公司要求臺(tái)州市 H 廠按照簽署的合同履行，或者雙倍返還定金共計(jì) 720 余萬元。 劉某是浙江省臺(tái)州市 H 機(jī)械制造廠駐哈爾濱業(yè)務(wù)代表。如果無法通過友好協(xié)商得到解決，則應(yīng)將爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，根據(jù)提交仲裁時(shí) 有效的仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則進(jìn)行有約束力的仲裁。所以，只要企業(yè)能在合同條款談判中占主動(dòng)權(quán)的，盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由自己所在地的法院管轄。二審法院審理結(jié)束后案件即告終結(jié)，發(fā)生法律上的效力。所以，仲裁更加具有靈活性； (6)終局的程序不同。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理； (5)選擇裁判員的權(quán)利不同。根據(jù)當(dāng)事人之間發(fā) 生的爭議的具體情況來確定由哪一級(jí)法院及由哪個(gè)地區(qū)的法院管轄。仲裁機(jī)構(gòu)一般只受理民商、經(jīng)濟(jì)類案件，不受理婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛案件和刑事、行政案件； (3)管轄級(jí)別不同。但是二者只能選擇一種，而且一旦選擇一種就不能選擇另外一種方式。在本地打官司，可 以“熟門熟路”，而到千里之外打官司會(huì)有異地“作戰(zhàn)”的種種不便、出差的奔波勞頓。例如要求其先付款，或者要求其提供履約擔(dān)保等，避免與老賴“短兵相接”。 其次，企業(yè)在進(jìn)行重要的交易之前，應(yīng)盡量對(duì)合作對(duì)方做資信調(diào)查。主要審查合同對(duì)方有無簽署該類合同的資格。通過查看營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件上記載的年檢信息，可以知道和我們簽署合同的公司是否合法存續(xù)，可以避免和已經(jīng)注銷的企業(yè)簽署合同。如果對(duì)方是自然人，我們就要其提供身份證復(fù)印件；如果對(duì)方是公司，我們就要求其提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，作為合同的附件。 ◎簽署前對(duì)合同對(duì)方資格及資信審查 我們和誰簽合同？這一點(diǎn)在簽署合同之前首先要弄清楚。合理的約定，可以約定為“每季度開始后的第一個(gè)工作日結(jié)算、付款”或者“每季度最后一個(gè)工作日結(jié)算、付款”； (2)檢驗(yàn)合格后付款、收到貨物后付款。付款期限是雙方都非常敏感的問題，尤其應(yīng)明確約定。 履行地點(diǎn)條款。因此，為了避免未來發(fā)生糾紛，寫合同的時(shí)候就應(yīng)該予以明確。 還有，履行期限要注意起止的計(jì)算方法。這個(gè)條款是雙方最為關(guān)心的條款，撰寫合同的時(shí)候一定要注意計(jì)量單位 (每公斤 120 元還是每市斤 120元 )；如果是涉外合同，報(bào)酬是按美元還是人民幣計(jì)價(jià)？當(dāng)然，如果萬一當(dāng)事人未能對(duì)該條款進(jìn)行約定，我國合同法也規(guī)定了一個(gè)推定的法則：價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。究竟合同交易的是什么？是專利權(quán)還是專利使用權(quán)？是什么產(chǎn)品？產(chǎn)品的型號(hào)規(guī)格？詳細(xì)的描述可以避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。例如購買 A 公司的資產(chǎn)，則合同主體應(yīng)寫 A 公司；但是如果合同是購買 A 公司的股權(quán)，則合同主體應(yīng)寫 A 公司的股東。 (2)住所條款。因此，訂立合同時(shí)要力爭做到用詞準(zhǔn)確、清楚，避免產(chǎn)生歧義。禁止在董事長簽字批準(zhǔn)之前，公章管理者在任何重大合同文本上面蓋章。制度要對(duì)重大合同作出定義，例如企業(yè)可以根據(jù)實(shí)際情況，規(guī)定涉及一定金額 (例如 10萬元、 100 萬元 )以上的合同可以定義為重大合同，應(yīng)按照企業(yè)《合同審查審批制度》執(zhí)行，各個(gè)部門填寫《合同審查審批表》后，方能簽署。所以指定《合同審查審批制度》時(shí)，應(yīng)該考慮授權(quán)合理，日常性的、小額的經(jīng)營行為，簽署一般合同，應(yīng)授權(quán)業(yè)務(wù)部門獨(dú)立完成，讓企業(yè)老總有更多的時(shí)間去思考企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略問題，而不是購買文具也要企業(yè)老總簽字批準(zhǔn)。 我國合同法對(duì)一些合同規(guī)定必須采用書面形式。 ◎合同盡量采用書面形式 俗話說“口說無憑”，我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。 但是簽署書面形式的合同并不足以避免法律風(fēng)險(xiǎn)。很多合同履行期限較長，在合同簽訂 、履行過程中，很可能由于形勢發(fā)生變化、各方對(duì)合同條款存在不同的理解，因而可能發(fā)生糾紛或爭議。書面形式訂立的合同在雙方發(fā)生爭議時(shí)就可以作為證據(jù)使用。我國合同法把合同種類分為買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運(yùn)輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲(chǔ) 合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。例如，合同法規(guī)定租賃期限六個(gè)月以上的《租賃合同》應(yīng)當(dāng)采用書面形式，否則視為不定期租賃；借款合同應(yīng)采用書面形式；融資租賃應(yīng)當(dāng)采用書面形式；建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式委托監(jiān)理合同應(yīng)采用書面形式；技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，等等。 所以，企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身特點(diǎn)，制定《合同審查審批制度》，繪制《合同 審查審批表》。 《合同審查審批表》應(yīng)包括申報(bào)業(yè)務(wù)部門、申報(bào)時(shí)間、合同名稱、合同類別、合同標(biāo)的、合同編號(hào)、合同總金額、合同履行期限等主要信息進(jìn)行記載。 ◎?qū)贤瑮l款精雕細(xì)琢、防范法律風(fēng)險(xiǎn) 我國的合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容一般包括以下條款： (一 )當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(二 )標(biāo)的； (三 )數(shù)量； (四 )質(zhì)量； (五 )價(jià)款或者報(bào)酬； (六 )履行期限、地點(diǎn)和方式； (七 )違約責(zé)任；(八 )解決爭議的方法。對(duì)于重要的合同條款 (例如金額、履行期限、違約責(zé)任等 )，要字斟句酌。合同主體是自然人的，寫身份證地；合同主體是法人的，寫法人的營業(yè)執(zhí)照所記載的地址。如果主體弄錯(cuò)了，就可能出現(xiàn)無權(quán)代理、可撤銷合同。此外，雙方還應(yīng)對(duì)質(zhì)量進(jìn)行約定。 履行期限、地點(diǎn)和方式。例如，若僅僅約定“自增資完成之日起屆滿十八個(gè)月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)”，那么在合同履行過程中就會(huì)出現(xiàn)問題：究竟從以下哪一天開始算“增資完成”：(1)簽署增資協(xié)議之日起計(jì)算。可以這么寫：“自增資完成之日起屆滿十八個(gè)月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)。為了節(jié)省運(yùn)費(fèi)或其他合同履行成本，應(yīng)盡量約定在本地履行合同中的交付義務(wù)。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。這種約定的問題在于，究竟是檢驗(yàn)合格、收到貨物后多少天付款？如果約定“檢驗(yàn)合格后 3 日內(nèi)付款”、“收到貨物后 3 日內(nèi)付款”。在商業(yè)交往中，有些商業(yè)人士的名片上印刷的“頭銜”很多，既是這個(gè)公司的董事長，又是那個(gè)公司的總經(jīng)理。別小看這個(gè)身份證復(fù)印件或者公司營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。有些企業(yè)簽署合同后，將貨物交付給對(duì)方后發(fā)現(xiàn)對(duì)方遲遲不付款，后查詢才發(fā)現(xiàn)合同對(duì)方早已被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照。我國法律對(duì)某些特殊行業(yè)的從業(yè)資格作了限制性規(guī)定，沒有該行業(yè)從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特 定的業(yè)務(wù)。資信調(diào)查有利于未來履行合同。 ◎合同爭議的解決：盡量爭取到自己的“地盤上”打官司。所以，通過合同約定盡量爭取到自己的“地盤上”打官司就顯得異常重要了。如選擇了仲裁，就不能到法院進(jìn)行訴訟，即你自己已放棄了訴訟的權(quán)利，所以認(rèn)為仲裁和訴訟可并存是錯(cuò)誤的。仲裁機(jī)構(gòu)之間不存在上下級(jí)之間的隸屬關(guān)系，仲裁不實(shí)行級(jí)別管轄和地域管轄。無管轄權(quán)的法院不得隨意受理案件，當(dāng)事人也不得隨意選擇； (4)公開程度不同。在仲裁中，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況來選擇仲裁機(jī)構(gòu)、選擇仲裁員，甚至選擇仲裁的時(shí)間和地點(diǎn)，選擇適用的實(shí)體法。仲裁實(shí)行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)作出就立即生效。因此，仲裁的時(shí)間效率更高，能更快得到裁決結(jié)果。這樣就可以避免到千里之外的異地去打官司。仲裁地點(diǎn)為北京。劉某從 2020 年以來，一直代表浙江省臺(tái)州市 H 機(jī)械制造廠與哈爾濱市的客戶進(jìn)行商貿(mào)往來。該案經(jīng)法院審理后，法院判決臺(tái)州市 H 廠雙倍返還定金共計(jì) 720 余萬元給 A、B 公司，造成臺(tái)州市 H 廠經(jīng)濟(jì)損失 720 多萬元。但是 A、 B公司作為與他長期經(jīng)貿(mào)往來的公司，并未收到臺(tái)州市 H 廠關(guān)于劉某被辭退的通知。這些業(yè)務(wù)代表在被辭退后進(jìn)行的業(yè)務(wù)行為，很可能被認(rèn)定符合“表現(xiàn)代理”，最后要公司承擔(dān)責(zé)任。辭退之前，應(yīng)要求被辭退的業(yè)務(wù)員、業(yè)務(wù)代表將蓋章的空白合同上交公司。如新任的業(yè)務(wù)代表已經(jīng)到位，可以同時(shí)在《通知》中告知新業(yè)務(wù)代表的姓名 和聯(lián)系方式，便于新業(yè)務(wù)代表迅速開展工作。如何防止商業(yè)秘密被泄露？這就要充分利用保密協(xié)議或者框架協(xié)議中的保密條款。否則，若沒簽署保密合同，就可能導(dǎo)致要么企業(yè)不敢給對(duì)方提供必要的交易參考信息，造成交易障礙；要么提供這類信息后被對(duì)方泄露出去，影響公司未來經(jīng)營。保密信息包括但不限于，由接受方及其代表整理的所有分析、編輯及其他包含與本項(xiàng)目有關(guān)信息的文件 (也就是派生文件 )。 保密信息的接受方同意，在其違約泄密的情況下，承諾賠償經(jīng)濟(jì)損失。 在保密信息披露方的要求下，接受方將銷毀或返還披露方所有保密信息 (包括電腦硬盤中的電子文檔 )，銷毀所有派生文件。 ◎注意區(qū)分《意向書》與《合同》 經(jīng)常有企業(yè)家向我們咨詢意向書是否具有法律效力、簽署意向書之后是否需要承擔(dān)法律責(zé)任。同樣具備上述特征的協(xié)議就是 合同。 (1)內(nèi)容不同。所以一般意向書在前，正 式合同簽署時(shí)間在后。我國《合同法》第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范培訓(xùn)之合同管理 發(fā)布者： admin 發(fā)布時(shí)間： 2020115 17:29:31 【字體： 大 中 小 】 雙擊自動(dòng)滾屏 企業(yè)存在一天，風(fēng)險(xiǎn)就相伴隨一天?？梢哉f，法律風(fēng)險(xiǎn)存在于企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時(shí)規(guī)避、化解，一旦風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，其后果往往是企業(yè)難以控制的，會(huì)給企業(yè)帶來極大的甚至是災(zāi)難性的后果，但往往是直到出了事才想到倉促補(bǔ)救，這樣的效果自然極差。 一、企業(yè)存在哪些風(fēng)險(xiǎn)？ 《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了“企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)”的概念。 間接的法律風(fēng)險(xiǎn)：指 非法律因素的各類企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后，最后給企業(yè)帶來的各種法律后果，例如：財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)、企業(yè)經(jīng)營失敗后給股東帶來的企業(yè)清算責(zé)任、企業(yè)決策在實(shí)施中因?yàn)閼?zhàn)爭、自然災(zāi)害等不可抗力導(dǎo)致的經(jīng)營失敗給企業(yè)帶來的民事賠償以及法律糾紛。合同作為一種實(shí)現(xiàn)合同當(dāng)事人利益的手段或者工具，具有動(dòng)態(tài)性，雙方當(dāng)事人通過合同確定的權(quán)利義務(wù)的履行，最終需要確定某種財(cái)產(chǎn)關(guān)系或者財(cái)產(chǎn)權(quán)屬狀態(tài)的變化，而當(dāng)合同利益的取得或者實(shí)現(xiàn)出現(xiàn)障礙，根源于合同利益的損失風(fēng)險(xiǎn)就展現(xiàn)出來。企業(yè)并購涉及公司法、勞動(dòng)法、房地產(chǎn)法、稅收法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作程序復(fù)雜，潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)較高，通常需要專業(yè)的企業(yè)并購律師全程輔導(dǎo)完成。 （ 5）人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)：在我國，與人力資源有關(guān)的主要是《勞動(dòng)法》和國務(wù)院制定的相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章，最近公布的于 2020 年 1 月 1 日施行的《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)用工制度進(jìn)行了全新的規(guī)范。 通過上 面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的成因很復(fù)雜，預(yù)防與控制也需要因事而異。比如說，生產(chǎn)工人、質(zhì)檢人員如果放任不合格的產(chǎn)品流向市場，會(huì)給企業(yè)帶來用戶投訴、質(zhì)量賠償、企業(yè)商譽(yù)受損等一系列法律風(fēng)險(xiǎn)。 我們知道，企業(yè)經(jīng)營管理的目標(biāo)主要有兩個(gè)：一是增加收入、節(jié)約開支，提高工作效率和經(jīng)濟(jì)效益；二是防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)企業(yè)財(cái)產(chǎn)和交易安全。 三、企業(yè)常見法律風(fēng)險(xiǎn)與防范技巧 （一）、合同簽定前法律風(fēng)險(xiǎn)與防范 合同管理制度的主要內(nèi)容應(yīng)包括：合同的歸口管理，合同資信調(diào)查、簽訂、審批、會(huì)簽、審查、登記、備案，法人授權(quán) 委托辦法，合同示范文本管理，合同專用章管理，合同履行與糾分處理，合同定期統(tǒng)計(jì)與考核檢查，合同管理人員培訓(xùn)，合同管理獎(jiǎng)懲與掛鉤考核等。在合同中，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對(duì)該企業(yè)就有了法律的約束力。 比如說，房地產(chǎn)項(xiàng)目的，則一方必須要有房地產(chǎn)資格；廣告企業(yè)需要 有廣告經(jīng)營許可證；印刷企業(yè)要有出版物印制許可證；如果是經(jīng)營醫(yī)藥的，則需要相應(yīng)的國家藥品生產(chǎn)或經(jīng)營許可證，否則，就算合同簽訂了也會(huì)導(dǎo)致無效。 當(dāng)然，以上幾個(gè)方面的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。主體資格不同其承擔(dān)債務(wù)的方式也不盡相同，企業(yè)法人以其注冊(cè)資本為限承擔(dān)有限責(zé)任；公民、私營企業(yè)和個(gè)人經(jīng) 濟(jì)組織的出資人需承擔(dān)個(gè)人無限連帶責(zé)任。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。主要調(diào)查對(duì)方的財(cái)產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分 公司預(yù)先給于相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候簽訂合同。 無權(quán)代理即未經(jīng)授權(quán)而為的行為、超越代理權(quán)的行為和代理權(quán)終止后的行為，法律規(guī)定無權(quán)代理行為未經(jīng)被代理人追認(rèn)的被代理人不承擔(dān)民事責(zé)任。 表見代 理是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，但是相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，企業(yè)要對(duì)該代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。但是， 有證據(jù)證明被害人明知簽訂合同對(duì)方當(dāng)事人是借用行為，仍與之簽訂合同的除外。 審查簽約對(duì)方代理人的代表權(quán)時(shí)要注意必須收取其《授權(quán)