【正文】 行為，對(duì)簽訂正式的書面協(xié)議不太重視。有的合同名稱與內(nèi)容性質(zhì)不相符，有的合同條款前后矛盾，履行中易出現(xiàn)理解上的爭(zhēng)議或分歧。被吊銷、注銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，或者年檢未通過(guò)的企業(yè)不是合法的市場(chǎng)交易主體。一個(gè)交易往往要經(jīng)過(guò)企業(yè)多個(gè)部門的配合，有的企業(yè)部門之間各自為政，出了問(wèn)題相互推諉。結(jié)果在實(shí)施過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)于己不利的情形，才覺(jué)上當(dāng)受騙。審查對(duì)方的注冊(cè)資金情況、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng) 方式及商業(yè)信譽(yù)等，防止對(duì)方簽訂合同后不具備相應(yīng)的履行能力 。糾紛的根源就在于簽合同時(shí)不注意大寫，給造假者以可趁之機(jī)。例如：合同約定“收到貨物后付款”，應(yīng)為“收到貨物后 _ 日內(nèi)付款。 合同簽訂后，要注意對(duì)方的履約情況 金融危機(jī)下，任何企業(yè)都不能獨(dú)善其身。因此，在對(duì)方的履約能力下降或無(wú)實(shí)際履約能力時(shí)，應(yīng)及時(shí)行使抗辯權(quán)利，以避免和減少給企業(yè)造成損失。在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中欺詐人經(jīng)常利用合同中的包銷條款進(jìn)行欺詐。因此在技術(shù)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，技術(shù)持有方一般都要向受讓方提供相關(guān)條件和進(jìn)行具體的實(shí)施指導(dǎo)。 技術(shù)合同中包含有技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服 務(wù)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)開發(fā)合同等不同類型。 2．在技術(shù)合同中對(duì)技術(shù)標(biāo)的的來(lái)源和技術(shù)的持有人進(jìn)行考察。在技術(shù)合同簽訂中費(fèi)用的支付，對(duì)受讓人來(lái)說(shuō)不先支付費(fèi)用而在合同實(shí)施后，根據(jù)產(chǎn)品的銷售按比例提成或盈利后給對(duì)方分配一定的利潤(rùn)，應(yīng)當(dāng)是風(fēng)險(xiǎn)最小的一種支付方 式。 合同文本“拿來(lái)主義”法律風(fēng)險(xiǎn)。轉(zhuǎn)自項(xiàng)目管理者聯(lián)盟 合同主體不適格法律風(fēng)險(xiǎn)。有的施工單位對(duì)下對(duì)外合同，僅約定“單價(jià) (總 )承包”、“總 (造 )價(jià) 承包”，而忽略了應(yīng)該選擇其一，劃掉一個(gè)，還有的僅寫“單價(jià)包干”、“包工包料”、“一次包死”，而沒(méi)有具體單價(jià)數(shù)或者總造價(jià)數(shù) 。實(shí)踐中，有些項(xiàng)目業(yè)主找理由不和施工單位進(jìn)行竣工結(jié)算，或以資金緊張為由不支付工程款，但由于施工單位對(duì)下簽訂合同時(shí)關(guān)于付款的約定沒(méi)有和主合同掛鉤，導(dǎo)致分包隊(duì)伍動(dòng)輒提起訴訟，施工單位難以應(yīng)對(duì)。與買賣 (購(gòu)銷 )賠償實(shí)際損失不同，加工定做合同定作方一旦不接受定作物，加工方可要求按定作物價(jià)值的全額賠償。按照我國(guó)《民訴法意見(jiàn)》第 20 條規(guī)定“加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外”如果合 同中對(duì)于爭(zhēng)議解決方式?jīng)]有約定或約定不明，那么合同履行地法院就是案件的管轄法院之一。 分包合同與總包合同不吻合法律風(fēng)險(xiǎn)。 合同用語(yǔ)不明確法律風(fēng)險(xiǎn)。施工企業(yè)處理起來(lái)非常困難。比如，有的施工單位在開工前不與分包隊(duì)伍簽訂《分包合同》，甚至在完工時(shí)也仍未履行合同補(bǔ)簽手續(xù)，一旦分包隊(duì)伍在工程質(zhì)量、工期等方面出現(xiàn)問(wèn)題，施工單位“空口無(wú)憑”無(wú)法追究其責(zé)任 。 4．技術(shù)合同中的受讓方對(duì)技術(shù)使用費(fèi)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的支付方式一定要慎重，對(duì)違約責(zé)任要約定明確，使受欺詐的可能性降到最低程度。 技術(shù)合同中的技術(shù)標(biāo)的一般由于其具有先進(jìn)性，當(dāng)事人并不太能憑自身的知識(shí)了解，但是技術(shù)成果不可能違反科學(xué)的常理和規(guī)律，可以在簽訂合同前向有關(guān)部門或技術(shù)人員鑒定該技術(shù)的可行性。還有的是將尚處于試驗(yàn)階段的技術(shù)成果作為已成為商品的技術(shù)成果進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，從而使受讓方承擔(dān)更高的費(fèi)用繼續(xù)進(jìn)行試制、提高、完善、成型，往往得不償失。 2．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，以提供技術(shù)實(shí)施設(shè)備等條件為名，不平等獲得受讓方財(cái)產(chǎn)。 三、 技術(shù)合同的欺詐及漏洞 1．利用技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的包銷條款對(duì)技術(shù)受讓方進(jìn)行欺詐。造成這種局面就在于施工過(guò)程中不注意及時(shí)運(yùn)用抗辯權(quán)，結(jié)果使自己遭受更大的損失。加蓋的公章應(yīng)清晰可辨，合同書完成后要加蓋騎縫章，或每頁(yè)雙方共同簽字，以免被抽換 。其四，付款條款：應(yīng)明確付款的時(shí)間。在一起建筑工程合同糾紛中，雙方在結(jié)算工程價(jià)款問(wèn)題上產(chǎn)生矛盾。審查對(duì)方主體資格時(shí)，不僅要查看其《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，而且注意審查在訂立合同時(shí)對(duì)方是否已經(jīng)超過(guò)經(jīng)營(yíng)期限，同時(shí)查看其是否通過(guò)年檢 。這是保證一份合同在簽訂后得以順利履行的前提和基礎(chǔ)。 合同履行過(guò)程中信息溝通不暢，監(jiān)控制度不完善 合 同履行是整個(gè)交易的中心和關(guān)鍵。當(dāng)前許多合同只能同不具備法人資格的客戶簽訂，這也是退而求其次的辦法。 在當(dāng)前違約風(fēng)險(xiǎn)加大的情況下，如果所簽合同條款不明確、不具體，含義模糊、籠統(tǒng)，約定過(guò)于簡(jiǎn)單，無(wú)疑存在較大合同風(fēng)險(xiǎn)。有的企業(yè)超過(guò)應(yīng)有的權(quán)利范圍對(duì)外簽訂合同，有的一般員工未經(jīng)授權(quán)也對(duì)外簽訂合同，有的在辦理授權(quán)時(shí)對(duì)授權(quán)事項(xiàng)、授權(quán)權(quán)限及授權(quán)期限三大要素沒(méi)清楚列明，被不法分子鉆了空子。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的完善也必須制度化，并實(shí)行目標(biāo)管理，唯有如此，我們企業(yè)才能健康、有序、可持續(xù)地發(fā)展，才能做大、做強(qiáng)！ 慎扣“合同”門 —— 金融危機(jī)下合同法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì) 發(fā)布者： hemu 發(fā)布時(shí)間： 20201225 11:16:48 【字體： 大 中 小 】 雙擊自動(dòng)滾屏 合同是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶，企業(yè)實(shí)踐證明，財(cái)富的一半來(lái)自合同，但在市場(chǎng)交易頻繁的同時(shí)，伴隨而來(lái)的合同風(fēng)險(xiǎn)也越來(lái)越多。對(duì)這些合同的保管，格外顯得重要，建議可由簽訂了保密協(xié)議的人員負(fù)責(zé)保管。 合同變更、轉(zhuǎn)讓管理 合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更需要雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同或條款方可有效。如果合同履行過(guò)程中發(fā)現(xiàn)問(wèn)題應(yīng)及時(shí)行使撤銷權(quán)。合同法中有許多法定權(quán)的行使都有明確的期限的，超過(guò)該 期限，行使權(quán)也就喪失了。約定管轄常見(jiàn)的錯(cuò)誤有： 表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭(zhēng)議，可由雙方各所在地法院管轄”； 約定由上述五個(gè)地方以外的法院管轄； 約定違反了級(jí)別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級(jí)人民法院管轄； 約定違反了專屬管轄的規(guī)定，如海事法院或鐵 路法院管轄。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會(huì)。對(duì)賠償金計(jì)算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭(zhēng)議后迅速確定賠償金額。 定金條款：注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”，最高院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問(wèn)題的司法解釋第 118 條規(guī)定： 當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。 審查簽約對(duì)方代理人的代表權(quán)時(shí)要注意必須收取其《授權(quán)委托書》，內(nèi)容方面審查除要加蓋有對(duì)方單位的公章外，還必須有授權(quán)委托的具體事項(xiàng)、權(quán)限范圍以及委托代理的時(shí)間期限 相符。 表見(jiàn)代 理是指行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，但是相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，企業(yè)要對(duì)該代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過(guò)程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分 公司預(yù)先給于相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候簽訂合同。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外”。 當(dāng)然，以上幾個(gè)方面的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。在合同中，就算沒(méi)有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對(duì)該企業(yè)就有了法律的約束力。 我們知道，企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的目標(biāo)主要有兩個(gè)：一是增加收入、節(jié)約開支，提高工作效率和經(jīng)濟(jì)效益；二是防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)企業(yè)財(cái)產(chǎn)和交易安全。 通過(guò)上 面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的成因很復(fù)雜，預(yù)防與控制也需要因事而異。企業(yè)并購(gòu)涉及公司法、勞動(dòng)法、房地產(chǎn)法、稅收法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作程序復(fù)雜，潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)較高，通常需要專業(yè)的企業(yè)并購(gòu)律師全程輔導(dǎo)完成。 間接的法律風(fēng)險(xiǎn)：指 非法律因素的各類企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后，最后給企業(yè)帶來(lái)的各種法律后果，例如：財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗后給股東帶來(lái)的企業(yè)清算責(zé)任、企業(yè)決策在實(shí)施中因?yàn)閼?zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害等不可抗力導(dǎo)致的經(jīng)營(yíng)失敗給企業(yè)帶來(lái)的民事賠償以及法律糾紛?？梢哉f(shuō)，法律風(fēng)險(xiǎn)存在于企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時(shí)規(guī)避、化解，一旦風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，其后果往往是企業(yè)難以控制的，會(huì)給企業(yè)帶來(lái)極大的甚至是災(zāi)難性的后果，但往往是直到出了事才想到倉(cāng)促補(bǔ)救，這樣的效果自然極差。我國(guó)《合同法》第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。 (1)內(nèi)容不同。 ◎注意區(qū)分《意向書》與《合同》 經(jīng)常有企業(yè)家向我們咨詢意向書是否具有法律效力、簽署意向書之后是否需要承擔(dān)法律責(zé)任。 保密信息的接受方同意，在其違約泄密的情況下，承諾賠償經(jīng)濟(jì)損失。否則，若沒(méi)簽署保密合同，就可能導(dǎo)致要么企業(yè)不敢給對(duì)方提供必要的交易參考信息，造成交易障礙；要么提供這類信息后被對(duì)方泄露出去，影響公司未來(lái)經(jīng)營(yíng)。如新任的業(yè)務(wù)代表已經(jīng)到位，可以同時(shí)在《通知》中告知新業(yè)務(wù)代表的姓名 和聯(lián)系方式，便于新業(yè)務(wù)代表迅速開展工作。這些業(yè)務(wù)代表在被辭退后進(jìn)行的業(yè)務(wù)行為，很可能被認(rèn)定符合“表現(xiàn)代理”，最后要公司承擔(dān)責(zé)任。該案經(jīng)法院審理后，法院判決臺(tái)州市 H 廠雙倍返還定金共計(jì) 720 余萬(wàn)元給 A、B 公司，造成臺(tái)州市 H 廠經(jīng)濟(jì)損失 720 多萬(wàn)元。仲裁地點(diǎn)為北京。因此，仲裁的時(shí)間效率更高，能更快得到裁決結(jié)果。在仲裁中，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況來(lái)選擇仲裁機(jī)構(gòu)、選擇仲裁員，甚至選擇仲裁的時(shí)間和地點(diǎn)，選擇適用的實(shí)體法。仲裁機(jī)構(gòu)之間不存在上下級(jí)之間的隸屬關(guān)系，仲裁不實(shí)行級(jí)別管轄和地域管轄。所以，通過(guò)合同約定盡量爭(zhēng)取到自己的“地盤上”打官司就顯得異常重要了。資信調(diào)查有利于未來(lái)履行合同。有些企業(yè)簽署合同后，將貨物交付給對(duì)方后發(fā)現(xiàn)對(duì)方遲遲不付款，后查詢才發(fā)現(xiàn)合同對(duì)方早已被工商局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。在商業(yè)交往中，有些商業(yè)人士的名片上印刷的“頭銜”很多，既是這個(gè)公司的董事長(zhǎng)，又是那個(gè)公司的總經(jīng)理。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。可以這么寫：“自增資完成之日起屆滿十八個(gè)月，乙方應(yīng)收購(gòu)甲方股權(quán)。 履行期限、地點(diǎn)和方式。如果主體弄錯(cuò)了，就可能出現(xiàn)無(wú)權(quán)代理、可撤銷合同。對(duì)于重要的合同條款 (例如金額、履行期限、違約責(zé)任等 )，要字斟句酌。 《合同審查審批表》應(yīng)包括申報(bào)業(yè)務(wù)部門、申報(bào)時(shí)間、合同名稱、合同類別、合同標(biāo)的、合同編號(hào)、合同總金額、合同履行期限等主要信息進(jìn)行記載。例如，合同法規(guī)定租賃期限六個(gè)月以上的《租賃合同》應(yīng)當(dāng)采用書面形式，否則視為不定期租賃；借款合同應(yīng)采用書面形式；融資租賃應(yīng)當(dāng)采用書面形式；建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式委托監(jiān)理合同應(yīng)采用書面形式；技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，等等。我國(guó)合同法把合同種類分為買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運(yùn)輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉(cāng)儲(chǔ) 合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同。很多合同履行期限較長(zhǎng)，在合同簽訂 、履行過(guò)程中，很可能由于形勢(shì)發(fā)生變化、各方對(duì)合同條款存在不同的理解，因而可能發(fā)生糾紛或爭(zhēng)議。 ◎合同盡量采用書面形式 俗話說(shuō)“口說(shuō)無(wú)憑”，我國(guó)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。所以指定《合同審查審批制度》時(shí)，應(yīng)該考慮授權(quán)合理，日常性的、小額的經(jīng)營(yíng)行為，簽署一般合同，應(yīng)授權(quán)業(yè)務(wù)部門獨(dú)立完成，讓企業(yè)老總有更多的時(shí)間去思考企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略問(wèn)題，而不是購(gòu)買文具也要企業(yè)老總簽字批準(zhǔn)。禁止在董事長(zhǎng)簽字批準(zhǔn)之前，公章管理者在任何重大合同文本上面蓋章。 (2)住所條款。究竟合同交易的是什么？是專利權(quán)還是專利使用權(quán)？是什么產(chǎn)品？產(chǎn)品的型號(hào)規(guī)格？詳細(xì)的描述可以避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。 還有，履行期限要注意起止的計(jì)算方法。 履行地點(diǎn)條款。合理的約定，可以約定為“每季度開始后的第一個(gè)工作日結(jié)算、付款”或者“每季度最后一個(gè)工作日結(jié)算、付款”； (2)檢驗(yàn)合格后付款、收到貨物后付款。如果對(duì)方是自然人，我們就要其提供身份證復(fù)印件；如果對(duì)方是公司，我們就要求其提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，作為合同的附件。主要審查合同對(duì)方有無(wú)簽署該類合同的資格。例如要求其先付款，或者要求其提供履約擔(dān)保等，避免與老賴“短兵相接”。但是二者只能選擇一種，而且一旦選擇一種就不能選擇另外一種方式。根據(jù)當(dāng)事人之間發(fā) 生的爭(zhēng)議的具體情況來(lái)確定由哪一級(jí)法院及由哪個(gè)地區(qū)的法院管轄。所以，仲裁更加具有靈活性； (6)終局的程序不同。所以，只要企業(yè)能在合同條款談判中占主動(dòng)權(quán)的，盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由自己所在地的法院管轄。 劉某是浙江省臺(tái)州市 H 機(jī)械制造廠駐哈爾濱業(yè)務(wù)代表。 在本案件中，劉某已經(jīng)被 H 機(jī)械制造廠辭退，不再有權(quán)代表公司簽署任何合同。蓋章的空白合同的總數(shù)、已經(jīng)簽署的合同都應(yīng)該登記在冊(cè)。有些場(chǎng)合下，可能最終協(xié)議沒(méi)簽成，卻反而泄露了商業(yè)秘密。“保密信息”指所有由披露方向接受方及其代表通過(guò)任何形式或媒介提供的與本項(xiàng)目有關(guān)的所有非公開的信息。 五、保密信息的銷毀。合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來(lái)約定當(dāng)事人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。意向書是雙方達(dá)成意向后簽署，是簽署正式合同的前奏。所以不能片面地認(rèn)為意向書絕對(duì)不具備法律效力，關(guān)鍵還是要看其內(nèi)容是否具備了合同的內(nèi)容。 那 么，如何以合同管理為重點(diǎn)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)？ 今天我想圍繞合同法相關(guān)知識(shí)的講解，向大家介紹一下防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的基本方法，使大家了解合同簽署、履行和爭(zhēng)議處理的基本規(guī)則，從而配合我們公司法務(wù)部門做好合同管理、最大程度地預(yù)防控制法律風(fēng)險(xiǎn)和避免損