【正文】 行為，對簽訂正式的書面協(xié)議不太重視。有的合同名稱與內(nèi)容性質(zhì)不相符，有的合同條款前后矛盾，履行中易出現(xiàn)理解上的爭議或分歧。被吊銷、注銷營業(yè)執(zhí)照，或者年檢未通過的企業(yè)不是合法的市場交易主體。一個交易往往要經(jīng)過企業(yè)多個部門的配合，有的企業(yè)部門之間各自為政，出了問題相互推諉。結(jié)果在實(shí)施過程中，發(fā)現(xiàn)于己不利的情形，才覺上當(dāng)受騙。審查對方的注冊資金情況、經(jīng)營范圍、經(jīng)營 方式及商業(yè)信譽(yù)等，防止對方簽訂合同后不具備相應(yīng)的履行能力 。糾紛的根源就在于簽合同時不注意大寫，給造假者以可趁之機(jī)。例如：合同約定“收到貨物后付款”，應(yīng)為“收到貨物后 _ 日內(nèi)付款。 合同簽訂后，要注意對方的履約情況 金融危機(jī)下，任何企業(yè)都不能獨(dú)善其身。因此，在對方的履約能力下降或無實(shí)際履約能力時，應(yīng)及時行使抗辯權(quán)利，以避免和減少給企業(yè)造成損失。在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中欺詐人經(jīng)常利用合同中的包銷條款進(jìn)行欺詐。因此在技術(shù)轉(zhuǎn)讓過程中，技術(shù)持有方一般都要向受讓方提供相關(guān)條件和進(jìn)行具體的實(shí)施指導(dǎo)。 技術(shù)合同中包含有技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服 務(wù)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)開發(fā)合同等不同類型。 2．在技術(shù)合同中對技術(shù)標(biāo)的的來源和技術(shù)的持有人進(jìn)行考察。在技術(shù)合同簽訂中費(fèi)用的支付，對受讓人來說不先支付費(fèi)用而在合同實(shí)施后，根據(jù)產(chǎn)品的銷售按比例提成或盈利后給對方分配一定的利潤，應(yīng)當(dāng)是風(fēng)險最小的一種支付方 式。 合同文本“拿來主義”法律風(fēng)險。轉(zhuǎn)自項(xiàng)目管理者聯(lián)盟 合同主體不適格法律風(fēng)險。有的施工單位對下對外合同，僅約定“單價 (總 )承包”、“總 (造 )價 承包”，而忽略了應(yīng)該選擇其一，劃掉一個，還有的僅寫“單價包干”、“包工包料”、“一次包死”，而沒有具體單價數(shù)或者總造價數(shù) 。實(shí)踐中，有些項(xiàng)目業(yè)主找理由不和施工單位進(jìn)行竣工結(jié)算，或以資金緊張為由不支付工程款，但由于施工單位對下簽訂合同時關(guān)于付款的約定沒有和主合同掛鉤，導(dǎo)致分包隊(duì)伍動輒提起訴訟，施工單位難以應(yīng)對。與買賣 (購銷 )賠償實(shí)際損失不同，加工定做合同定作方一旦不接受定作物，加工方可要求按定作物價值的全額賠償。按照我國《民訴法意見》第 20 條規(guī)定“加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外”如果合 同中對于爭議解決方式?jīng)]有約定或約定不明，那么合同履行地法院就是案件的管轄法院之一。 分包合同與總包合同不吻合法律風(fēng)險。 合同用語不明確法律風(fēng)險。施工企業(yè)處理起來非常困難。比如，有的施工單位在開工前不與分包隊(duì)伍簽訂《分包合同》，甚至在完工時也仍未履行合同補(bǔ)簽手續(xù)，一旦分包隊(duì)伍在工程質(zhì)量、工期等方面出現(xiàn)問題，施工單位“空口無憑”無法追究其責(zé)任 。 4．技術(shù)合同中的受讓方對技術(shù)使用費(fèi)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的支付方式一定要慎重，對違約責(zé)任要約定明確，使受欺詐的可能性降到最低程度。 技術(shù)合同中的技術(shù)標(biāo)的一般由于其具有先進(jìn)性，當(dāng)事人并不太能憑自身的知識了解，但是技術(shù)成果不可能違反科學(xué)的常理和規(guī)律，可以在簽訂合同前向有關(guān)部門或技術(shù)人員鑒定該技術(shù)的可行性。還有的是將尚處于試驗(yàn)階段的技術(shù)成果作為已成為商品的技術(shù)成果進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，從而使受讓方承擔(dān)更高的費(fèi)用繼續(xù)進(jìn)行試制、提高、完善、成型，往往得不償失。 2．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，以提供技術(shù)實(shí)施設(shè)備等條件為名，不平等獲得受讓方財產(chǎn)。 三、 技術(shù)合同的欺詐及漏洞 1．利用技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的包銷條款對技術(shù)受讓方進(jìn)行欺詐。造成這種局面就在于施工過程中不注意及時運(yùn)用抗辯權(quán)，結(jié)果使自己遭受更大的損失。加蓋的公章應(yīng)清晰可辨，合同書完成后要加蓋騎縫章，或每頁雙方共同簽字，以免被抽換 。其四，付款條款：應(yīng)明確付款的時間。在一起建筑工程合同糾紛中，雙方在結(jié)算工程價款問題上產(chǎn)生矛盾。審查對方主體資格時，不僅要查看其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，而且注意審查在訂立合同時對方是否已經(jīng)超過經(jīng)營期限，同時查看其是否通過年檢 。這是保證一份合同在簽訂后得以順利履行的前提和基礎(chǔ)。 合同履行過程中信息溝通不暢，監(jiān)控制度不完善 合 同履行是整個交易的中心和關(guān)鍵。當(dāng)前許多合同只能同不具備法人資格的客戶簽訂，這也是退而求其次的辦法。 在當(dāng)前違約風(fēng)險加大的情況下，如果所簽合同條款不明確、不具體，含義模糊、籠統(tǒng)，約定過于簡單，無疑存在較大合同風(fēng)險。有的企業(yè)超過應(yīng)有的權(quán)利范圍對外簽訂合同，有的一般員工未經(jīng)授權(quán)也對外簽訂合同，有的在辦理授權(quán)時對授權(quán)事項(xiàng)、授權(quán)權(quán)限及授權(quán)期限三大要素沒清楚列明，被不法分子鉆了空子。企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的完善也必須制度化，并實(shí)行目標(biāo)管理，唯有如此，我們企業(yè)才能健康、有序、可持續(xù)地發(fā)展，才能做大、做強(qiáng)！ 慎扣“合同”門 —— 金融危機(jī)下合同法律風(fēng)險及應(yīng)對 發(fā)布者： hemu 發(fā)布時間： 20201225 11:16:48 【字體： 大 中 小 】 雙擊自動滾屏 合同是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶，企業(yè)實(shí)踐證明，財富的一半來自合同，但在市場交易頻繁的同時，伴隨而來的合同風(fēng)險也越來越多。對這些合同的保管，格外顯得重要，建議可由簽訂了保密協(xié)議的人員負(fù)責(zé)保管。 合同變更、轉(zhuǎn)讓管理 合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更需要雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同或條款方可有效。如果合同履行過程中發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時行使撤銷權(quán)。合同法中有許多法定權(quán)的行使都有明確的期限的，超過該 期限，行使權(quán)也就喪失了。約定管轄常見的錯誤有： 表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”； 約定由上述五個地方以外的法院管轄； 約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄； 約定違反了專屬管轄的規(guī)定，如海事法院或鐵 路法院管轄。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時，應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會。對賠償金計算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后迅速確定賠償金額。 定金條款：注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”，最高院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的司法解釋第 118 條規(guī)定： 當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。 審查簽約對方代理人的代表權(quán)時要注意必須收取其《授權(quán)委托書》，內(nèi)容方面審查除要加蓋有對方單位的公章外，還必須有授權(quán)委托的具體事項(xiàng)、權(quán)限范圍以及委托代理的時間期限 相符。 表見代 理是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，但是相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，企業(yè)要對該代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分 公司預(yù)先給于相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r候簽訂合同。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。 當(dāng)然，以上幾個方面的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。在合同中，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對該企業(yè)就有了法律的約束力。 我們知道，企業(yè)經(jīng)營管理的目標(biāo)主要有兩個：一是增加收入、節(jié)約開支，提高工作效率和經(jīng)濟(jì)效益；二是防范和化解法律風(fēng)險，維護(hù)企業(yè)財產(chǎn)和交易安全。 通過上 面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律風(fēng)險的成因很復(fù)雜，預(yù)防與控制也需要因事而異。企業(yè)并購涉及公司法、勞動法、房地產(chǎn)法、稅收法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作程序復(fù)雜，潛在的法律風(fēng)險較高，通常需要專業(yè)的企業(yè)并購律師全程輔導(dǎo)完成。 間接的法律風(fēng)險：指 非法律因素的各類企業(yè)風(fēng)險發(fā)生后，最后給企業(yè)帶來的各種法律后果，例如：財務(wù)風(fēng)險帶來的法律風(fēng)險、企業(yè)經(jīng)營失敗后給股東帶來的企業(yè)清算責(zé)任、企業(yè)決策在實(shí)施中因?yàn)閼?zhàn)爭、自然災(zāi)害等不可抗力導(dǎo)致的經(jīng)營失敗給企業(yè)帶來的民事賠償以及法律糾紛?？梢哉f，法律風(fēng)險存在于企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的每一個環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時規(guī)避、化解，一旦風(fēng)險出現(xiàn)，其后果往往是企業(yè)難以控制的，會給企業(yè)帶來極大的甚至是災(zāi)難性的后果，但往往是直到出了事才想到倉促補(bǔ)救，這樣的效果自然極差。我國《合同法》第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 (1)內(nèi)容不同。 ◎注意區(qū)分《意向書》與《合同》 經(jīng)常有企業(yè)家向我們咨詢意向書是否具有法律效力、簽署意向書之后是否需要承擔(dān)法律責(zé)任。 保密信息的接受方同意，在其違約泄密的情況下，承諾賠償經(jīng)濟(jì)損失。否則，若沒簽署保密合同，就可能導(dǎo)致要么企業(yè)不敢給對方提供必要的交易參考信息，造成交易障礙；要么提供這類信息后被對方泄露出去，影響公司未來經(jīng)營。如新任的業(yè)務(wù)代表已經(jīng)到位，可以同時在《通知》中告知新業(yè)務(wù)代表的姓名 和聯(lián)系方式，便于新業(yè)務(wù)代表迅速開展工作。這些業(yè)務(wù)代表在被辭退后進(jìn)行的業(yè)務(wù)行為，很可能被認(rèn)定符合“表現(xiàn)代理”，最后要公司承擔(dān)責(zé)任。該案經(jīng)法院審理后，法院判決臺州市 H 廠雙倍返還定金共計 720 余萬元給 A、B 公司，造成臺州市 H 廠經(jīng)濟(jì)損失 720 多萬元。仲裁地點(diǎn)為北京。因此，仲裁的時間效率更高，能更快得到裁決結(jié)果。在仲裁中，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況來選擇仲裁機(jī)構(gòu)、選擇仲裁員，甚至選擇仲裁的時間和地點(diǎn)，選擇適用的實(shí)體法。仲裁機(jī)構(gòu)之間不存在上下級之間的隸屬關(guān)系，仲裁不實(shí)行級別管轄和地域管轄。所以，通過合同約定盡量爭取到自己的“地盤上”打官司就顯得異常重要了。資信調(diào)查有利于未來履行合同。有些企業(yè)簽署合同后，將貨物交付給對方后發(fā)現(xiàn)對方遲遲不付款，后查詢才發(fā)現(xiàn)合同對方早已被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照。在商業(yè)交往中，有些商業(yè)人士的名片上印刷的“頭銜”很多，既是這個公司的董事長，又是那個公司的總經(jīng)理。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由?？梢赃@么寫：“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)。 履行期限、地點(diǎn)和方式。如果主體弄錯了，就可能出現(xiàn)無權(quán)代理、可撤銷合同。對于重要的合同條款 (例如金額、履行期限、違約責(zé)任等 )，要字斟句酌。 《合同審查審批表》應(yīng)包括申報業(yè)務(wù)部門、申報時間、合同名稱、合同類別、合同標(biāo)的、合同編號、合同總金額、合同履行期限等主要信息進(jìn)行記載。例如，合同法規(guī)定租賃期限六個月以上的《租賃合同》應(yīng)當(dāng)采用書面形式，否則視為不定期租賃；借款合同應(yīng)采用書面形式；融資租賃應(yīng)當(dāng)采用書面形式；建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式委托監(jiān)理合同應(yīng)采用書面形式；技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，等等。我國合同法把合同種類分為買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運(yùn)輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲 合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同。很多合同履行期限較長，在合同簽訂 、履行過程中，很可能由于形勢發(fā)生變化、各方對合同條款存在不同的理解，因而可能發(fā)生糾紛或爭議。 ◎合同盡量采用書面形式 俗話說“口說無憑”，我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。所以指定《合同審查審批制度》時，應(yīng)該考慮授權(quán)合理，日常性的、小額的經(jīng)營行為，簽署一般合同，應(yīng)授權(quán)業(yè)務(wù)部門獨(dú)立完成，讓企業(yè)老總有更多的時間去思考企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略問題，而不是購買文具也要企業(yè)老總簽字批準(zhǔn)。禁止在董事長簽字批準(zhǔn)之前，公章管理者在任何重大合同文本上面蓋章。 (2)住所條款。究竟合同交易的是什么？是專利權(quán)還是專利使用權(quán)？是什么產(chǎn)品？產(chǎn)品的型號規(guī)格？詳細(xì)的描述可以避免供需之間出現(xiàn)差錯。 還有，履行期限要注意起止的計算方法。 履行地點(diǎn)條款。合理的約定，可以約定為“每季度開始后的第一個工作日結(jié)算、付款”或者“每季度最后一個工作日結(jié)算、付款”； (2)檢驗(yàn)合格后付款、收到貨物后付款。如果對方是自然人，我們就要其提供身份證復(fù)印件；如果對方是公司，我們就要求其提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，作為合同的附件。主要審查合同對方有無簽署該類合同的資格。例如要求其先付款，或者要求其提供履約擔(dān)保等，避免與老賴“短兵相接”。但是二者只能選擇一種，而且一旦選擇一種就不能選擇另外一種方式。根據(jù)當(dāng)事人之間發(fā) 生的爭議的具體情況來確定由哪一級法院及由哪個地區(qū)的法院管轄。所以，仲裁更加具有靈活性； (6)終局的程序不同。所以，只要企業(yè)能在合同條款談判中占主動權(quán)的，盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由自己所在地的法院管轄。 劉某是浙江省臺州市 H 機(jī)械制造廠駐哈爾濱業(yè)務(wù)代表。 在本案件中，劉某已經(jīng)被 H 機(jī)械制造廠辭退，不再有權(quán)代表公司簽署任何合同。蓋章的空白合同的總數(shù)、已經(jīng)簽署的合同都應(yīng)該登記在冊。有些場合下，可能最終協(xié)議沒簽成，卻反而泄露了商業(yè)秘密?！氨Ｃ苄畔ⅰ敝杆杏膳斗较蚪邮芊郊捌浯硗ㄟ^任何形式或媒介提供的與本項(xiàng)目有關(guān)的所有非公開的信息。 五、保密信息的銷毀。合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來約定當(dāng)事人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。意向書是雙方達(dá)成意向后簽署，是簽署正式合同的前奏。所以不能片面地認(rèn)為意向書絕對不具備法律效力，關(guān)鍵還是要看其內(nèi)容是否具備了合同的內(nèi)容。 那 么，如何以合同管理為重點(diǎn)在經(jīng)營過程規(guī)避法律風(fēng)險？ 今天我想圍繞合同法相關(guān)知識的講解，向大家介紹一下防范企業(yè)法律風(fēng)險的基本方法，使大家了解合同簽署、履行和爭議處理的基本規(guī)則，從而配合我們公司法務(wù)部門做好合同管理、最大程度地預(yù)防控制法律風(fēng)險和避免損