【正文】 全額賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。必須保證對下對外合同與施工單位與業(yè)主簽訂 的主合同所有條款相吻合，所有義務(wù)相對應(yīng)，且必須專門約定“施工單位違約責(zé)任免除條款”。對下對外合同的標(biāo)的及數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款及支付方式、履行期限、地點(diǎn)和方式要約定明確，不得模棱兩可。所以，在簽訂這樣的合同時(shí)，應(yīng)盡量爭取使用本單位的文本，使用對方提供的合同文本時(shí)，對于條款內(nèi)容要慎重對待，力求在約定中把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。而工程款結(jié)算時(shí)，在沒有合同的情況下，往往會導(dǎo)致對已完工程進(jìn)行鑒定，但 施工單位又怕影響整個(gè)工程進(jìn)展，如果這時(shí)恰好工程款又超撥，施工單位必然就會陷入進(jìn)退兩難的境地。 技術(shù)合同欺詐人一般都以技術(shù)使用費(fèi)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)為目標(biāo)。對技術(shù)標(biāo)的的考察還應(yīng)了解該技術(shù)實(shí)施后可能創(chuàng)造的經(jīng)濟(jì)效益、市場范圍、是否已實(shí)施、實(shí)施范圍，從而對付出的成本有所衡量。 4．技術(shù)合同中易出現(xiàn)的漏洞。 技術(shù)合同的標(biāo)的不是一般的物品，而是一種無形的知識或技術(shù)。 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是技術(shù)持有方將自己的技術(shù)交付給受讓方使用并從中獲得報(bào)酬而由技術(shù)持有方和被許可實(shí)施方簽訂的合同。按照《合同法》第 68 條的規(guī)定，有確切證據(jù)證明對方無正當(dāng)理由而不履行合同或經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，喪失商業(yè)信譽(yù)，有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金行為的，可以讓對方提供擔(dān)保，也可 根據(jù)情況采取單方中止履行甚至解除合同，以降低己方的交易風(fēng)險(xiǎn)。經(jīng)過修改的內(nèi)容，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)等。模糊不清的約定會給對方拖延付款的理由。原因在于甲方提供的合同書上工程單價(jià)為“ 70 元 /平方米”，乙方提供的合同書上價(jià)款為“ 170 元 /平方米”，雙方各執(zhí)一詞，對簿公堂，結(jié)果令法官也真假難辨。經(jīng)營資格適應(yīng)性的問題。有的企業(yè)簽合同前，不注意調(diào)查研究，不注重收集信息，一聽有利可圖，不進(jìn)行細(xì)致全面的分析判斷，腦袋一熱，就簽了合同。合同履行的不好，合同目的就不能很好的實(shí)現(xiàn)。根據(jù)我國的《合同法》、《民法通則》等法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，法人的分支機(jī)構(gòu)有了法人的授權(quán)委托可以對外簽訂合同，而作為法人的職能科室是無權(quán)對外簽訂合同的。如有的約定“以合同法解決爭議”“由違約者承擔(dān)違約責(zé)任”等，這樣的條款等于沒有約定，達(dá)不到約束雙方權(quán)利、義 務(wù)的效果。由于司法實(shí)務(wù) 中對證據(jù)認(rèn)定規(guī)則以及民事責(zé)任歸屬確認(rèn)都有較明確規(guī)定，而這些規(guī)定，對授權(quán)不明人員所訂立的合同所致的結(jié)果，往往對企業(yè)不利。一些企業(yè)缺乏合同簽訂的一些基本知識和方法，加之防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)的意識不強(qiáng)，在金融危機(jī)下更容易受到傷害。合同原件保管多長時(shí)間，我認(rèn)為越長越好，最短不應(yīng)少于 2 年期限，這 2 年期限自合同履 行完畢之日起計(jì)算。特別是貨款支付問題上，必須嚴(yán)格按照合同約定向簽約對方單位以約定的付款方式付款。 交付時(shí)應(yīng)注意的風(fēng)險(xiǎn) 如果按照約定由我方送貨，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收。而實(shí)際上，所有這些期限的規(guī)定，對企業(yè)履行合同都是有相當(dāng)大的影響的。我們應(yīng)當(dāng)盡可能地約定本地法院為管轄地法院。所以對仲裁機(jī)構(gòu)必須寫具體的名稱，如西安仲裁委員會。我們經(jīng)常會看見合同中關(guān)于違約責(zé)任的這么約定：雙方應(yīng)嚴(yán)格履行本合同，如一方有違約，則另一方根據(jù)法 律規(guī)定追究其違約責(zé)任。《擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十；第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。確保其沒有超越代理權(quán)或者代理權(quán)已經(jīng)過期，因?yàn)檫@幾種情況下簽訂合同未經(jīng)被代理人的追認(rèn)，合同對被代理人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。 因此我們務(wù)必要注意避免以下幾種可能構(gòu)成表見代理的情況： 企業(yè)對外聲明授予某人代理權(quán)，而實(shí)際上并沒有授權(quán)的； 知道他人以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而不做否認(rèn)表示的； 將本企業(yè)的公章、合同專用章、以及蓋章的業(yè)務(wù)介紹信和空白合同書交給他人的； 授權(quán)委托書中授權(quán)不明的； 代理權(quán)消滅后未及時(shí)收回授權(quán)委托書的 ； 代理權(quán)消滅后未及時(shí)通知第三人的。這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常就出現(xiàn)在這里。據(jù)此，我們應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查對方簽約項(xiàng)目是否違反了國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和禁止經(jīng)營的規(guī)定。比如說，如果是合作發(fā)展項(xiàng)目，那么對繳納規(guī)費(fèi)、權(quán)屬狀況的情況 調(diào)查是必要的；如果是引進(jìn)生產(chǎn)線，那么對該生產(chǎn)線的生產(chǎn)許可審批及環(huán)保限制情況的調(diào)查必須要詳細(xì)。 簽約主體資格調(diào)查制度 簽訂前對合作對象的調(diào)查：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對策，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，重大合同項(xiàng)目在簽訂前需要聘請專門人才進(jìn)行詳細(xì)的專項(xiàng)調(diào)查并制作調(diào)查報(bào)告。這兩個(gè)目標(biāo)對于不同規(guī)模的企業(yè)，對于處于不同發(fā)展階段的企業(yè)，有不同的側(cè)重點(diǎn)。法律風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)存在這樣的辨證關(guān)系：法律風(fēng)險(xiǎn)，只是企業(yè)在經(jīng)營過程中的各種風(fēng)險(xiǎn)的一種；但是，企業(yè)的任何一種經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，最后都會帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。 （ 4）知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)：知識產(chǎn)權(quán)是蘊(yùn)涵創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果。 具體來講，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)包括以下幾種： （ 1）企業(yè)設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)：在設(shè)立企業(yè)的過程中，企業(yè)的發(fā)起人是否根據(jù)《公司法》等法律法規(guī)要規(guī)定，對擬設(shè)立的企業(yè)進(jìn)行充分的法律設(shè)計(jì)，是否完全履行了設(shè)立企業(yè)的發(fā)起人出資等義務(wù)，以及發(fā)起人本人是否具有相應(yīng)的法律資格，這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立企業(yè)能否 具有一個(gè)合法、規(guī)范、良好的設(shè)立過程。 合同是企業(yè)經(jīng)營的直接體現(xiàn)，企業(yè)在經(jīng)營中必然會簽署大量的合同，用以規(guī)范雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保障彼此的利益。 (4)兩者之間可能混同。合同的內(nèi)容是合同各方之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的約定；而意向書的內(nèi)容僅是合同各方就進(jìn)行某交易進(jìn)行了洽商，并一致決定繼續(xù)洽商、談判、締約的意向，并沒有對雙方民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行具體的約定。為了防范簽署意向書帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，我們要正確區(qū)分《意向書》與《合同》的區(qū)別。包括全部直接損失和間接損失。 一般保密合同可以包括如下條款： 一、保密信息接受方的公司高層管理人員包括董事，合伙人，高級職員，雇員，法律顧問及代表人或代理人，在保密協(xié)議中承諾對有關(guān)本項(xiàng)目的資料、信息進(jìn)行保密。一旦公司通知了，就不會被認(rèn)定為“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”，公司就不需要承擔(dān)不利的法律責(zé)任。所以企業(yè) 應(yīng)重視這類風(fēng)險(xiǎn)的防范。 法院憑什么判決 H 機(jī)械制造廠敗訴？其法律根據(jù)就是“表見代理”。仲裁裁決是終局的，并對各方均具有約束力，各方同意受其約束并依其行事”。 其次，選擇解決爭議的地點(diǎn)。而法院訴訟中，當(dāng)事 人無權(quán)選擇審判員。當(dāng)事人可以在全國范圍內(nèi)任意選擇信譽(yù)好的仲裁機(jī)構(gòu)，而不論糾紛發(fā)生在何地、爭議的標(biāo)的有多大。 首先，選擇解決爭議的方式，是仲裁還是訴訟。進(jìn)行資信調(diào)查的方法比較簡單，通過該企業(yè)的上游企業(yè)或者下游企業(yè)，了解該企業(yè)履行合同是否講信用，是不是“老賴”。這時(shí)候再來維護(hù)自己的合法權(quán)益為時(shí)已晚。我們是和哪個(gè)商業(yè)主體合作呢？這個(gè)問題首先要弄清楚。例如以下約定的付款期限就都有問題： (1)季付。本條所稱‘增資完成之日’是指注冊會計(jì)師出具驗(yàn)資報(bào)告所記載 的、甲方將資金劃入指定的驗(yàn)資賬戶之日”。履行期限、地點(diǎn)和方式條款一定要寫清楚，尤其是涉及期限的。 標(biāo)的條款。 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所條款。各個(gè)涉及的業(yè)務(wù)部門經(jīng)理、法律部門、財(cái)務(wù)部、分管 領(lǐng)導(dǎo)、董事長分別先后簽字審批。 ◎加強(qiáng)對外簽署合同的審批流程 一般而言，一份合同的簽署，應(yīng)該由以下幾個(gè)步驟組成： (1)業(yè)務(wù)部門與對方初步洽商、草擬合同； (2)業(yè)務(wù)部門經(jīng)理審核業(yè)務(wù)可行性、風(fēng)險(xiǎn)； (3)法律部門審核法律風(fēng)險(xiǎn)，出具 《法律意見書》； (4)財(cái)務(wù)部分出具分析意見； (5)分管領(lǐng)導(dǎo)審批； (6)董事長根據(jù)企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略角度進(jìn)行取舍、審批； (7)簽署合同； (8)登記存檔； (9)履行合同。這十五種合同，每種合同都有其特有的法律風(fēng)險(xiǎn)，防范法律風(fēng)險(xiǎn)的策略也不一樣。企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范 （借鑒） 發(fā)布者： admin 發(fā)布時(shí)間： 2020320 9:34:34 【字體： 大 中 小 】 雙擊自動(dòng)滾屏 合同對于企業(yè)來說非常重要，企業(yè)通過合同交易的雙方或多方的意思固定下來，供雙方遵循、執(zhí)行。本文擬對上述各種合同存在的共同的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行簡要分析。 當(dāng)然，并不是所有的合同都需要律師出具法律意見書，例如企業(yè)采購一批價(jià)值幾十元的文具。企業(yè)公章管理部門根據(jù)最終董事長的簽字，確定是否蓋章。這個(gè)條款注意： (1)涉及合同各方的公司名稱的，一定要寫全稱，不能寫簡稱。關(guān)于合同的標(biāo)的，我們一定要和對方商量清楚。例如寫“乙方應(yīng)在五日內(nèi)完成工作任務(wù)”與“乙方應(yīng)在五個(gè)工作日內(nèi)完成 工作任務(wù)”是不一樣的。這樣寫清之后，履行的過程中就不容易出現(xiàn)紛爭。季付僅約定了付款頻率，但是未約定具體的付款時(shí)間。 首先是主體合法性審查。 當(dāng)然，我們在簽署合同之前，還應(yīng)該對合同對方進(jìn)行基本的資格審查。如果是“老賴”，并非我們就不和他做生意，而是如果我們知道對方是“老賴”的 話，我們就會在合同簽署和履行過程中時(shí)刻注意把握和控制風(fēng)險(xiǎn)，在合同條款設(shè)計(jì)方面更加注意細(xì)節(jié)，防范“老賴”占企業(yè)的便宜。 在我國，解決合同爭議的途徑可以選擇 (一 )提請人民法院訴訟解決； (二 )提交仲裁機(jī)關(guān)仲裁。而法院實(shí)行級別管轄和地域管轄。當(dāng)然，如果有法定情形的，當(dāng)事人可以要求審判員回避。 我國《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽 訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。 ◎如何防范“表見代理”給企業(yè)帶來損失 單純說“表見代理”，可能有些人不懂，那么讓我們從一個(gè)案例來看“表見代理”給公司帶來損失的案例。我國《合同法》第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán) 的，該代理行為有效。 防范這類法律風(fēng)險(xiǎn)的策略就是： (1)保管好蓋章的空白合同。 ◎簽署合同如何避免防范泄露商業(yè)秘密 有時(shí)候企業(yè)對商業(yè)外談判、簽署協(xié)議的過程中，為了達(dá)成合同條款，雙方需要逐步向?qū)Ψ教峁┮恍┬畔?、產(chǎn)品資料、性能數(shù)據(jù)等。 二、對保密信息 進(jìn)行定義 。包括訴訟發(fā)生的全部費(fèi)用、合理的律師費(fèi)等。 實(shí)踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，備忘錄、契約等。 (2)簽訂時(shí)間不同。如果一份協(xié)議盡管名字是《意向書》，但是如果其內(nèi)容具體約定了簽約主體之間權(quán) 利義務(wù)關(guān)系，那么對合同各方是具備法律約束力的，實(shí)際上已經(jīng)是合同了。從最近我接觸到的我們公司的幾起法律糾紛來看，無一例外都是由于合同的簽訂和履行的不規(guī)范所造成的，可以說，目前，合同風(fēng)險(xiǎn)是是我們公司甚至中國企業(yè)最大的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人要承擔(dān)的賠償責(zé)任。多數(shù)企業(yè)沒有意識到或沒有關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)的深 入保護(hù)，從法律風(fēng)險(xiǎn)的解決成本看，避免他人制造侵權(quán)產(chǎn)品比事后索賠更為經(jīng)濟(jì)。 二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的建立 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防：要從每個(gè)人開始。但無論如何，維護(hù)財(cái)產(chǎn)和交易安全，是企業(yè)的基本目標(biāo)要求，因此從防范法律風(fēng)險(xiǎn)的角度構(gòu)筑企業(yè)經(jīng)營管理體系，較之建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制而言，更加直觀、現(xiàn)實(shí)和有效。 所有的合同在簽訂前我們需要重點(diǎn)審查的是合作方有無簽約主體資格。如果是房地產(chǎn)項(xiàng)目合作開發(fā)，那么對該房地產(chǎn)項(xiàng)目的土地權(quán)屬、規(guī)劃、施工手續(xù)等是否齊全和是否設(shè)立過抵押擔(dān)保、是否被法院執(zhí)行查封等的調(diào)查則要盡可能詳細(xì)。 簽約主體信用調(diào)查制度 調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。由于授權(quán)的不規(guī)范就會很容易產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為。 此外，目前發(fā)生的眾多合同詐騙經(jīng)濟(jì)犯罪案件都與表見代理有關(guān)，因此犯罪行為給相對方造成的經(jīng)濟(jì)損失往往由企業(yè)來買單。 從授權(quán)的程序管理上，我建議應(yīng)當(dāng)由業(yè)務(wù)部門提示申請，經(jīng)過企業(yè)法務(wù)部門或合同管理部門審查，由法定代表人簽署授權(quán)委托書，如果授權(quán)事項(xiàng)變更應(yīng)履行變更手續(xù)。超過質(zhì)量異議期未提出異議即視為質(zhì)量符合約定，國家規(guī)定有質(zhì)保期的除外。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。這樣的約定沒有任何意義，我們必須明確在合同中約定對方違約賠償數(shù)額或者如何計(jì)算經(jīng)濟(jì)損失的標(biāo)準(zhǔn)、方法，這樣一來一旦對方違約將直接以些標(biāo)準(zhǔn)追索賠償，如果不足以彌補(bǔ)我公司損失時(shí)再舉證實(shí)際損失的大小。如果沒有寫具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當(dāng)事人協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效，只能由有管轄權(quán)的法院管轄。 簽訂時(shí)的還注意的事項(xiàng)： 合作方應(yīng)加蓋其單位的公章，合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。因此，企業(yè)合同管理部門應(yīng)定期經(jīng)翻閱和審核合同備案件，一旦發(fā)現(xiàn)問題就及時(shí)向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。 接收支票時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)：對支票進(jìn)行審查。如果對方提出變更收款單位，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認(rèn)后方可生效。之所以是 2 年期限，主要是我國的民事糾紛期限也是 2 年。為了“防患于未然”，降低金融危機(jī)下的企業(yè)運(yùn)營中 的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者結(jié)合合同管理工作中發(fā)現(xiàn)的一些問題，就一些常見的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，以及在合同簽訂前、合同簽訂時(shí)及合同履行中這一系列過程中需要注意的事項(xiàng)及防范對策作相關(guān)分析，以期引起各企業(yè)的重視。 沒有書面合同，合同形式不規(guī)范、條款過于簡單、模糊 金融危機(jī)下，一些企業(yè)為了提高效率，拉住客戶，僅憑交易對方的電報(bào)、電話、傳真件、發(fā)貨通知單等，就輕易開始了交易