共同犯罪與身份-wenkub
2023-07-08 05:58:41 本頁(yè)面
【正文】 以分為法律身份與事實(shí)身份。例如，我國(guó)刑法第19條規(guī)定:“又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。 法律特征，即這種特定資格或人身狀況影響定罪或量刑。至于行為人的主觀狀況，如目的、動(dòng)機(jī)應(yīng)否認(rèn)為是身份，在日本刑法學(xué)界則存在著不同意見(jiàn)。 我們認(rèn)為，刑法中的身份，指行為人所具有的影響定罪量刑的特定資格或人身狀況。”這雖然只限于貪污罪這一具體犯罪，但卻是我國(guó)刑法關(guān)于共同犯罪與身份的最早立法。我國(guó)現(xiàn)行刑法總則還沒(méi)有關(guān)于共同犯罪與身份的一般規(guī)定，但在外國(guó)刑法和舊中國(guó)刑法中有不少這方面的立法例。析言之，身份具有如下基本特征: 事實(shí)特征，即行為人具有的特定資格或人身狀況。有判例認(rèn)為，麻醉藥取締法第64條的“營(yíng)利的目的”也是“身份”，而有人認(rèn)為，身份必須多少具有繼續(xù)的性質(zhì)，動(dòng)機(jī)或目的這樣的一時(shí)的心理狀態(tài)不是身份。所謂影響定罪，即這種特定資格或人身狀況影響某種犯罪能否成立?！庇置@又啞的人、盲人都是影響量刑的身份。前者指基于法律所賦予而形成的身份，如國(guó)家工作人員、現(xiàn)役軍人、證人、鑒定人、記錄人、翻譯人等。犯罪構(gòu)成要件的身份，又叫構(gòu)成身份，即這種身份是一定犯罪的犯罪構(gòu)成的要件，如果不具備這種身份，犯罪就不能成立。影響刑罰輕重的身份，又叫加減身份，即具有一定的身份犯某種罪時(shí)，法律規(guī)定予以從重、加重或從輕、減輕處罰。例如，《日本刑法》第257條規(guī)定，直系血親、配偶、同居的親屬及這些人的配偶之間，犯收受贓物、搬運(yùn)、窩藏、故買贓物或代銷贓物罪的，免除其刑罰。 (一)無(wú)身份者教唆、幫助有身份者實(shí)施或與其共同實(shí)施真正身份犯的問(wèn)題 無(wú)身份者能否構(gòu)成有身份者實(shí)施的真正身份犯的教唆犯、幫助犯或共同實(shí)行犯？ 無(wú)身份者可以構(gòu)成有身份者實(shí)施的真正身份犯的教唆犯或幫助犯，這為刑法學(xué)者所公認(rèn)，我國(guó)司法實(shí)踐也不例外。我國(guó)《懲治貪污條例》第10條的規(guī)定，即非國(guó)家工作人員勾結(jié)國(guó)家工作人員伙同貪污者，應(yīng)參照本條例的有關(guān)規(guī)定予以懲治，可以說(shuō)是在立法上對(duì)無(wú)身份者與有身份者共同實(shí)行貪污罪的承認(rèn)。我們認(rèn)為，從理論上看，否定說(shuō)是有道理的。凡無(wú)身份者根本不能參與真正身份犯的實(shí)行行為的，即不能與有身份者構(gòu)成共同實(shí)行犯。后者如外國(guó)人不可能與中國(guó)人一起構(gòu)成背叛國(guó)家罪的共同實(shí)行犯。據(jù)此規(guī)定，無(wú)身份者與有身份者不僅可以構(gòu)成真正身份犯的教唆犯、從犯、脅從犯，也可以構(gòu)成主犯。1985年7月8日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于當(dāng)前辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解答(試行)》認(rèn)為：“內(nèi)外勾結(jié)進(jìn)行貪污或者盜竊活動(dòng)的共同犯罪……應(yīng)按其共同犯罪的基本特征定罪?！笆紫龋谭ɡ碚撜J(rèn)為，共犯人在共同犯罪中所起的作用只是量刑的情節(jié)，而不是對(duì)共犯人的定罪根據(jù)，定罪的根據(jù)只能是具體的犯罪構(gòu)成。如果實(shí)行犯是主犯，按主犯犯罪的性質(zhì)定罪與按實(shí)行犯的實(shí)行行為定罪是一樣的，這自然不發(fā)生問(wèn)題。因而我們的結(jié)論是：無(wú)身份者教唆、幫助有身份者實(shí)施或與之共同實(shí)施真正身份犯時(shí)，應(yīng)依有身份者的實(shí)行犯的實(shí)行行為來(lái)定罪，即依有身份者所實(shí)施的犯罪構(gòu)成要件的行為來(lái)定罪，即使無(wú)身份者是主犯，也不影響上述定罪的原則。無(wú)身份者作為正犯(實(shí)行犯)，有身份者是教唆犯說(shuō)。認(rèn)為在被教唆者由于教唆犯的教唆而實(shí)施犯罪行為時(shí)，從被教唆者的立場(chǎng)看，不是犯罪的實(shí)行，從教唆者本身的立場(chǎng)看應(yīng)當(dāng)解釋為犯罪的實(shí)行。認(rèn)為由于無(wú)身份者不具有犯罪構(gòu)成要件上所要求的資格，所以即使知情，也不能成為身份犯的實(shí)行者，而不過(guò)是“無(wú)身份有故意的工具”。這些客觀特征是離開(kāi)人的主觀意識(shí)而獨(dú)立存在的。教唆犯是以預(yù)定實(shí)行犯的存在為前提的，無(wú)身份者既不可能是正犯，加功于無(wú)身份者的有身份者，也就不可能成為教唆犯。本說(shuō)既然否定實(shí)行犯的存在，那么，有身份者又向誰(shuí)教唆?無(wú)身份者又對(duì)誰(shuí)幫助?教唆犯和幫助犯豈不是都成了無(wú)源之水，無(wú)本之木?第四說(shuō)在刑法理論上是可以成立的，無(wú)身份者既不能成為真正身份犯的實(shí)行
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