企業(yè)管理-美國私募發(fā)行制度-wenkub
2023-06-05 08:18:00 本頁面
【正文】 (大量管理資料下載 ) 6 （一）頒布的歷史背景 從上述的分析可以看出，試圖 獲得 4（ 2）節(jié)豁免的發(fā)行人時刻面臨著巨大的風(fēng)險。 二、《 D 條例》下的私募發(fā)行市場 10 Id. 11 Id. 12 See of Regulation D Preliminary Notes。⑤ 投資者在金融方面的成熟度。他們在遵循最高法院與“證交會”意見的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步提出判定私募發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)： ① 受發(fā)行人與購買者的數(shù)量 ,以及他們之間、他們與發(fā)行人之間的關(guān)系 。如果是一系列發(fā)行的一部分，則面對有限的人的發(fā)行就不能認(rèn)為是一次發(fā)行。如果購買者獲得證券的目的是旨在證券再銷售，則證券的賣方就要承擔(dān)可能違反《證券法》注冊要求的風(fēng)險，及相應(yīng)的民事責(zé)任。 該聲明認(rèn)可了最高法院在前述案件中的觀點(diǎn)：豁免必須按照立法目的來解釋；豁免注冊取決于有關(guān)人士是否需要《證券法》的保護(hù)；在適用豁免注冊時，受發(fā)行人的數(shù)量并不是決定性的因素，因?yàn)椤蹲C券法》既適用于對人多的發(fā)行，也適用于對人少的發(fā)行。 但毫無疑問，前述判例如 4（ 2）節(jié)本身的文字一樣，不可捉摸，不利于發(fā)行人作出明確的判斷。而 Ralston Purina公司受發(fā)行人的地位決定 他們無法獲得相關(guān)資料，他們 如社區(qū)中的鄰居一樣是投資“公眾”中的一員。 美國最高法院認(rèn)為，立法的目的是為了通過提供作出合理投資所必要的全部信息來保護(hù)投資者。 8 Ralston Purina 公司是一家生產(chǎn)與銷售各種飼料與谷物食品產(chǎn)品的企業(yè)，加工與銷售設(shè)施遍及美國與加拿大。而到最高法院于 1953 年審理 SEC v. Ralston Purina ，情況則發(fā) 中國證券監(jiān)督管理委員會編，《 1998 年中國證券期貨統(tǒng)計(jì)年鑒》 ]。 4（ 2）節(jié)私募發(fā)行豁免制度作為司法與行政執(zhí)法關(guān)注的焦點(diǎn)，完全是在判例法與“證交會”行政解釋的指導(dǎo)下建立起來的。而對于這一點(diǎn)，《證券法》并沒有作出相應(yīng)的規(guī)定，自然也就無法界定私募發(fā)行豁免的范圍。 Philip A. Wellons, International Finance, 1995, at51. 5 截止到 1997 年底，美國投資者在我國證券交易所的開戶數(shù)僅次于香港，位居海外來源地第二名 [資料來源： (大量管理資料下載 ) 2 但三個規(guī)范互相獨(dú)立，又互相銜接，分別調(diào)整著美國的 私募發(fā)行市場，堪稱規(guī)范內(nèi)容相同的立法協(xié)調(diào)發(fā)展的典范。 5 因此，研究美國私募發(fā)行制度對我們有重大意義。 4中國自建立證券市場開始，即積極開拓國際證券市場。 (大量管理資料下載 ) 1 美國私募發(fā)行制度的規(guī)范與銜接 于緒剛 美國私募發(fā)行市場是世界上主要的證券市場之一。但由于受法律制度差異的影響，我國公司無法按照美國證券法的要求進(jìn)入公開發(fā)行市場籌集資金。 調(diào)整美國私募發(fā)行制度的規(guī)范有三個 ,即 1933 年《證券法》 (以下簡稱“《證券法》” )的 4（ 2）節(jié)（以下簡稱“ 4（ 2）節(jié)”）、 1982 年的《 D 條例》（ Regulation D）與 1990 年的《 144A 規(guī)則》（ Rule 144A）。 一、 4（ 2）節(jié)下的私募發(fā)行市場 第 4（ 2）節(jié)規(guī)定：“不涉及公開發(fā)行的發(fā)行人的交易豁免注冊。 美國是判例法國家。 1935 年，“證交會”法律總監(jiān)（ the SEC`s General Counsel）對私募發(fā)行發(fā)表了自己的看法。 6 See Act Rule 152. 7 See Act Release No. 285(1935). (大量管理資料下載 ) 3 生了變化。自 1947 到 1951 年，該公司未經(jīng)注冊，但卻利用了郵遞設(shè)施，向其雇員出售了大約 200 萬美元的股票。因此，解釋私募發(fā)行豁免要按照立法目的進(jìn)行。據(jù)此美國最高法院判決 Ralston Purina公司應(yīng)當(dāng)遵守《證券法》第 5 節(jié)的規(guī)定。為此， 1962 年 11 月，“證交會”針對私募發(fā)行 問題，發(fā)布了一個聲明（ Release）。故此，“證交會”強(qiáng)調(diào)認(rèn)為，發(fā)行所及的人數(shù)僅與他們是否與私募發(fā)行的發(fā)行人有必要的聯(lián)系、是否了解發(fā)行人的 問題有關(guān)。 從“證交會”這份聲明中，我們明顯可以看出，私募發(fā)行的證券 9 See Act Release No. 4552(1962). (大量管理資料下載 ) 5 不能再出售，從而限制了證券的流通性。 11發(fā)行人不能就特定部分的發(fā)行主張豁免。② 發(fā)行數(shù)量 。 13 判定購買人或受發(fā)行人在金融方面的成熟程度，旨在確認(rèn)他們是否可以自己判斷投資風(fēng)險。 and see Act Release No. 4707(1964). 13 See Doran v. Petroleum Management Corp., 893,900(5th Cir. 1977)。而法院則期望通過個案的審理，建立 4（ 2）節(jié)下私募發(fā)行的具體規(guī)范，但十分模糊。② 發(fā)行要約必須僅向發(fā)行人 合理相信在金融與商業(yè)上有必要知識與經(jīng)驗(yàn)的人、或能夠承受經(jīng)濟(jì)風(fēng)險的人作出 。⑥ 給予合理注意，以確保證券不因再出售而違反《證券法》的注冊條款。其中的《 506 規(guī)則》為4（ 2）節(jié)的豁免規(guī)定了一個非排他性的安全港，廢除了《 146 規(guī)則》的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險測試要求，僅要求購買者符合成熟標(biāo)準(zhǔn)。15 發(fā)行必須符合一體化的要求。 發(fā)行的證券應(yīng)有 4（ 2）節(jié)規(guī)定之證券地位，非依《證券法》注冊或獲得豁免 ，不得再出售。 20 三、《規(guī)則 144A》下 的私募發(fā)行市場 （一）頒布的歷史背景 《 D 條例》的頒布使得美國證券法對于私募發(fā)行的基本條件有了明確的規(guī)定。 22因此， 4（ 2）節(jié)或《 D 條例》下的私募市場是沒有流 19 See Regulation D R
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