【正文】 善提供幫助。 我國為了使招投標制度更符合市場經(jīng)濟的規(guī)律 ,達到理想的公正、透明 ,通 過制定并實施《 反不正當競爭法》、‘招投標法》對串通招投標等違法行為加以規(guī) 制。 在系統(tǒng)學(xué)習(xí)研究串通招投標的法律問題過程中 ,認識到串通投標是伴隨商品 經(jīng)濟的發(fā)展而出現(xiàn)的一種社會現(xiàn)象 ,是競爭發(fā)展到一定階段而出現(xiàn)的一種負面 產(chǎn)物。學(xué)?？筛鶕?jù)國家或湖南省有關(guān)部門規(guī)定送交學(xué)位論文。盡我所知 ,除了論文中特別加以標注和致謝 的地方外 ,論文中不包含其他人已經(jīng)發(fā)表或撰寫過的研究成果 ,也不 包含為獲得中南大學(xué)或其他單 位的學(xué)位或證書而使用過的材料。’ , 。 我國為防止串通招投標發(fā)生 ,先后頒布了《反不正當競爭法》、 《招投標法》及其它一系列相關(guān)的法律法規(guī)和規(guī)章 ,這對串通招投標 行為的規(guī)制和預(yù)防起到了一定作用。 建立完善的串通招投標的制裁措施 ,可以有效地排除串通招投 標 ,抑制將來有可能發(fā)生的串通行為 ,并使受害者得到救濟。在市場交易中 ,違法行為要件的明確化、規(guī)范化不但有利于實現(xiàn) 法律的有效規(guī)制、防止差異性運用 ,還可以促進招投標人自覺遵守 , 所以 ,明確串通招投標的構(gòu)成要件對規(guī)范串通招投標具 有重要意義。同時 ,指出傳統(tǒng)的規(guī)制法律 ??民法生產(chǎn)社會 化的條件下己無法實現(xiàn)對該種行為的有效調(diào)節(jié)。 對串通招投標法律規(guī)制的研究是招投標領(lǐng)域中法律問題研究的重要 組成部分 ,其不僅可以填補我國串通招投標理論研究的空白 ,而且對 充分發(fā)揮招投標功能 ,建立健全串通招投標的規(guī)制機制會起到積極的 促進作用。 串通招投標是在招投標領(lǐng)域發(fā)生的一種違法行為 ,是商品經(jīng)濟發(fā) 展的產(chǎn)物 ,從本質(zhì)上說 ,是因資源的合理配置而觸動的利益之爭 ,其 行為內(nèi)容往往涉及社會公共利 益。串通招投標法律問題的研究 摘要 招投標制度是一種公平自由競爭的市場交易制度。一直以來 ,有關(guān)串通招投標的法律 問題被法學(xué)界 ,尤其是經(jīng)濟法學(xué)界忽視。 對任何一種違法性行為進行有效規(guī)制 ,無需置疑 ,都必須站在法 律的角度對該行為的本質(zhì)屬性進行分析、論證。在自由市場經(jīng)濟階 段 ,民法尚能滿足對串通招投標的調(diào)節(jié) ,但是 ,進入壟斷階段后 ,隨 著生產(chǎn)社會化 ,串通招投標已呈現(xiàn)出破壞市場競爭秩序 ,侵害公 共利 益的特征 ,這時 ,民法就呈現(xiàn)出對串通招投標調(diào)整的缺陷 ,如調(diào)整對 象、權(quán)利救濟及功能上的缺陷。 串通招投標屬于雙重構(gòu)造的限制競爭行為 ,除滿足合意或協(xié)調(diào)行為等 行為要件外 ,還需滿足在一定交易領(lǐng)域限制競爭的要件。 串通招 投標的法律制裁是一個復(fù)雜的體系 ,行政機關(guān)通過排除措施排除串通 行為 ,通過罰款制度剝奪串通人所獲得的非法串通利益 。然而 ,和一些對串通招投標規(guī)制 較 為先進的國家相比 ,我國還存在著規(guī)制體系不完善、串通招投標行 為界定不明確、制裁措施較輕、規(guī)制機關(guān)不統(tǒng)一、相關(guān)招投標制度不 完善等問題 ,這些問題點都在不同程度上導(dǎo)致在我國招投標領(lǐng)域中的 串通行為屢屢發(fā)生。 。與我 共同工作的同志對本研究所作的貢獻均已在在論文中作了明確的說 明。 日期 :』上年幽芝日中南大學(xué)博士學(xué)位論文 前言 .選題的來源和意義 ’ ..選題來源 本人自進入博士研究生階段以來 ,在導(dǎo)師 漆多俊先生的指導(dǎo)下 ,以經(jīng)濟法為 研究方向 ,其中重點以經(jīng)濟法體系中的競爭法 ,特別是以各國競爭法的比較為研 究對象。為了在競爭中取得優(yōu)勢 ,經(jīng)營者不是采取開發(fā)生產(chǎn)技術(shù)、提高質(zhì)量和改進 服務(wù)等方式進行競爭 ,而是通過不正當?shù)姆绞竭M行投標 ,以達到中標的目的。然而 ,現(xiàn)實的國情、以及尚待完善的法律體系和市場環(huán)境下 ,作為社會全體 的犯罪形態(tài)之一 ,危害社會全體的發(fā)展和競爭社會的推進 ,損害其他經(jīng)營者利益 的串通招投標行為還是頻頻發(fā)生。最終選定論文題目為《串通招投標法律問題研究》。 、引發(fā)根源及建立預(yù)防措施 ,填補我國串通招投標理論研究的空白 ,有效 規(guī)制違法行為 ,完善我國對 串通招投標進行規(guī)制的相關(guān)法律 ,為我國招投標法律 制度的建立健全提供正確的理論依據(jù)。因此 ,串通招投標的法律規(guī)制問題一 直以來都成為這些國家理論研 究的重點。配套制度的協(xié)調(diào)支撐上都進行 了系統(tǒng)深入的研究 ,從而為各國法律規(guī)制體系奠定了強有力的理論基礎(chǔ)?？偟膩砜?,這些國家法學(xué)理論和司法實務(wù)界對串通招投標法律問題研 究的主要貢獻體現(xiàn)為 :充分認識到串通招投標行為限制競爭的屬性 ,從本質(zhì) 屬性入手明確了串通招投標的具體類型 。 同時由于各國實際情況的不同 ,這些國家在串通招投標的研究方向和法律規(guī) 制上并不一致 ,偏重點有所不同。此外 ,在對 串通招投標的規(guī)制原則上 ,美國、德國和歐盟等國家針對不同的串通類型分別適 用不同的規(guī)制原則 ,即對橫向串通投標人間的串通招投標適用。進入年代后 ,尤其是年我國頒布《反 不正當競爭法》和年我國制定并頒布《招投標法》對串通招投標行為進行 法律規(guī)制后 ,我國學(xué)者開始從法學(xué)的角度對串通招投標行為展開了研究 ,但我國 學(xué)者多從《反不正當競爭法》的角度對串通招投標行為予以研究 ,認為串通招投 標屬于不正當競爭行為。但是 ,由于該領(lǐng)域研究在我國起步較晚 ,對 于串通招投標及其艦制進行系統(tǒng)深入研究的不多 ,對于我國 在反壟斷法領(lǐng)域如何 構(gòu)建串通招投標的法律規(guī)制制度進行翔實、系統(tǒng)研究的更為不多 ,時至今日 ,還 沒有一部有關(guān)串通招投標法律研究的專著。 在此基礎(chǔ)上 ,提出自己的見解。第章探 討串通招投標從民法調(diào)整到經(jīng)濟法規(guī)制的發(fā)展演變 ,為應(yīng)由經(jīng)濟法規(guī)制找尋理 論依據(jù) 。 .. 研究方法 本論文主要通過對各國的法律進行對比等方法進行研究。中南大學(xué)博士學(xué)位論文 第一章串通招投標行為分析 第一章串通招投標行為分析 . 串通招投標的法律性質(zhì)與特征 .. 串通招投標的概念 競爭是市場經(jīng)濟中經(jīng)營者所不可避免的 ,面對市場中激烈的競爭 ,經(jīng)營者為 了使自己能夠在市場中生存、發(fā)展 ,就會利用各種手段來參與市場競爭。作為 一種通過競爭促進經(jīng)濟發(fā)展的手段 ,越來越普遍地被運用到各項經(jīng)濟領(lǐng)域中 ,它 是社會競爭機制與協(xié)作機制的綜合功能在經(jīng)濟領(lǐng)域里的一種具體體現(xiàn) ,發(fā)揮著越 來越重要的作用。 可以說 ,串通招投標是伴隨商 品經(jīng)濟的發(fā)展而出現(xiàn)的一種社會現(xiàn)象 ,是市 場競爭發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在我國 ,一些學(xué)者從反不正 在日本?；蛘J為。此 外 ,我國‘關(guān)于禁止串通招投標行為的暫行規(guī)定》第條第款也對串通招投標 行為進行了定義。也就是說 ,“投標人間達成按照順序決定中標人 ,或者對中標價 格進行控制 ,或者以其它集團決定的人為方法進行投標等的合意 ,實質(zhì)上是在進 行價格協(xié)議”。這也說明我國與國 外在串通招投標的認識理念上有著本質(zhì)的不同。行為人主要是通過簽訂合同、 協(xié)議或采取相互協(xié)調(diào)行動 ,限制彼此間的競爭而共謀高額利潤 ,維持共同的利益 關(guān)系 ,其侵害的客體是市場經(jīng)濟的自由競爭秩序。所以 ,一般情況下 ,串通人間會事前就該領(lǐng)域或該年度的全 部招標項目的合理分 配規(guī)則基本串通規(guī)則達成基本合意 ,然后再在個別投標 項目中 ,根據(jù)基本串通規(guī)則項目分配規(guī)則進行個別投標調(diào)整的合意 ,選出中 標預(yù)定人 ,各投標人再根據(jù)個別投標調(diào)整的合意進行投標 ,從而保障中標預(yù)定人 中標。燃科案”時指出 :。 而在我國年月的中華人民共和國反壟斷法》草擬稿第二章中 ,以 “禁止壟斷協(xié)議”為標題對其進行了專章規(guī)定 ,將限制競爭性行為定義為 :“經(jīng) 營者之間達成旨在排除、限制競爭或者實際上具有排除、限制競爭效果的協(xié)議、 決定或者其它協(xié)同一致的行為”。 .. 串通招投標的特征 串通招投標作為違反招投標制度行為中最為典型的行為之一 ,一般具有以下 特征 : 、具有兩種反競爭性 從以上分析中得知 ,我國在對串通招投標性質(zhì)進行界定是多是從不正當競爭 行為的角度進行的 ,而其它一些國家則是從限制競爭性行為的角度進行認定的。如 ,競爭者間的協(xié)調(diào)行為就是其典型的行為表現(xiàn)方式之一。任何人簽訂上述契約或從事述聯(lián)合或共謀 ,是嚴鶯犯罪。 中南大學(xué)博士學(xué)位論文 第一章串通招投標行為分析 而在實際對其規(guī)制過程中 ,各國也均將其作為限制競爭性行為的一種 ,納入反壟 斷法的規(guī)制范疇中進行。不正當競爭行為一般是指經(jīng)營者違反誠實信用原則或公認的商業(yè)道德的一 種行為。但是 ,從各國對串通招投標的規(guī)制上看 ,其限制競爭性所給社會帶來 的損害 ,要比不正當競爭性所給社會帶來的損失要大之許多 ,因此 ,可以認為 , 串通招投標雖然具有兩種反競爭性 ,但是 ,這兩種競爭性是具有以 限制競爭性為 主 ,不正當競爭為次的特性。串 通招投標行為由故意構(gòu)成 ,在于“這種行為本質(zhì)上是一種違法的雙方或多方的共 謀或合意行為 ,舍棄共同的或一致 的意思表示就不可能成立”“。而投標人間的串通行為 ,則當欲中標 人為達到中標的目的而聯(lián)絡(luò)其他投標人一起投標時 ,投標人間的串通故意在投標 之前形成 。 首先 ,串通行為人必須是經(jīng)營者 ,即必須是從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法 人、或其他經(jīng) 濟組織。串通招投標行為是在投標過程中發(fā)生的一種行為 .無論是招標還是投標 ,都 是一種經(jīng)濟活動 ,也就意味著無論是招標人還是