【正文】 沒有實質(zhì)差異的股份公司）也在不斷地增加。其后，日本法制審議會又公布了《關(guān)于公司法制現(xiàn)代化的綱要的試案的補充說明》（以下稱《補充說明》），對合同公司作了更加詳細地說明。而且，在西方有很多國家都創(chuàng)設(shè)有內(nèi)部適用合伙規(guī)定（原則上章程自治、契約自由）、外部債務(wù)上適用出資人有限責任的新型企業(yè)制度。但是，法律對股份公司制度及有限公司制度進行調(diào)整的目的在于約束作為人力資源的經(jīng)營者及其他從業(yè)人員的行動，使其符合公司所有人即股東的利益。日本公司法自20世紀90年代日本泡沫經(jīng)濟破滅以來前后共經(jīng)過了1999年、2000年及2002年的三次重大修改，以適應(yīng)社會形勢的發(fā)展，振興日本的經(jīng)濟。無限公司是指在以公司財產(chǎn)尚不足償還公司債務(wù)時由股東直接對公司的債權(quán)人承擔無限連帶賠償責任的公司形態(tài) 日本舊商法第80條。，但在特定的場合，股東對公司負有填補義務(wù) 日本有限公司法第1154條。盡管如此，在本文中，本人還是用“合同公司”來指代日本的“合同會社”。不過，根據(jù)翻譯習慣，在將漢語的“合伙”翻譯為日語時，人們多將其翻譯為“組合”，鑒于本文所研究的為日本的公司類型，同時也為了減少學(xué)術(shù)互譯中的誤差，筆者認為還是做直譯處理較好。，而LLC與LLP是完全不同的兩個概念，所以翻譯為“有限責任合伙”也是不妥當?shù)?。，但是筆者認為這幾種譯法都不能準確地表明日本“合同會社”的含義。在英文中，LLC是詞組Limited Liability Company的簡稱，其為上世紀70年代在美國所興起的一種公司組織形式。合同公司，日文為合同會社。 ，但公司內(nèi)部關(guān)系適用與民法合伙相同規(guī)則（原則上，由全體股東一致決定變更章程及其他公司事項。日本新公司法新設(shè)了一種既不同于“有限責任的物的制度”又不同于“無限責任的人的制度”的新的制度——有限責任的人的制度，即合同公司。參照日本法務(wù)省網(wǎng)頁。關(guān)鍵詞：合同公司 特征 不足 人的資產(chǎn)一 引言傳統(tǒng)的公司法理論認為，作為公司的類型，只存在“有限責任的物的制度”和“無限責任的人的制度”兩種。其中，屬于有限責任的物的制度的公司類型有股份公司、有限公司，而屬于無限責任的人的制度的公司類型的則有無限公司、兩合公司。）。日本為什么要新設(shè)合同公司這種“有限責任的人的制度”的公司形式？這種新型的公司形態(tài)究竟是一種什么樣的公司形態(tài)？它與日本新公司法中的其他公司形式相比具有哪些優(yōu)點和缺點? 對此，本文將通過對日本合同公司制度的詳細介紹來逐一作出解答。）的一種新型公司類型。由于“合同會社”是日本新公司法中新創(chuàng)設(shè)的一種公司組織形式，所以對于與“合同會社”所相應(yīng)的漢語詞匯目前在國內(nèi)尚無定論。關(guān)于LLC（Limited Liability Company）的翻譯，國內(nèi)共有三種譯法：即“有限責任公司” 宋永新：“新型的美國有限責任公司法評述”，載《外國法譯評（法學(xué)譯叢）》，2000年第4期。首先，翻譯為“有限責任公司”一方面容易與我國的“有限責任公司”相混淆（雖然兩者在出資人承擔責任方式上相同，但兩者在內(nèi)部自治上則存在著根本的區(qū)別）；另一方面也容易與日本舊公司法上的“有限公司”相混淆（日本新公司法中舍棄有限公司而創(chuàng)設(shè)合同公司清楚地表明兩者并不相同）。合同會社究竟翻譯為漢語的什么公司好呢？筆者認為翻譯為“合伙公司”比較恰當。因此，在本文中，筆者將以“合同公司 其實，翻譯為“合伙公司”，對于中國人來說更容易理解。”來指代日本的合同會社。但是，日本的經(jīng)濟并沒有因為日本公司法的上述修改而有所改觀。因此，股份公司及有限公司可以在那些重視物的資產(chǎn)而相對輕視人的資產(chǎn)的事業(yè)形態(tài)中發(fā)揮重大作用，但在那些重視人的資產(chǎn)而相對輕視物的資產(chǎn)的事業(yè)形態(tài)中卻不能發(fā)揮出相應(yīng)的機能。比如美國的LLC（Limited Liability Company）、英國的LLP（Liability Limited Partnership）等。最終日本采用了這一建議，在新公司法中創(chuàng)設(shè)了這種既能確保股東有限責任又能在公司內(nèi)部關(guān)系上適用合伙規(guī)定的，承認章程自治和契約自由的合同公司制度?！保ā缎鹿痉?3文33答》，參見日本中小企業(yè)廳網(wǎng)頁）而且“一直以來，作為資合公司的股份公司和有限公司，其區(qū)分并不如理論上那樣明顯。其主要機能在于：第一、防止董事、執(zhí)行董事等對計算文件進行虛假記載，提高對于計算文件記載內(nèi)容正確性的信賴；第二、由于專業(yè)人士參與制作公司計算文件，這減輕了董事、執(zhí)行董事等制作公司計算文件及向股東進行說明的工作，使得董事、執(zhí)行董事等可以更加專心經(jīng)營。具體來說，就是在廢除有限公司法的基礎(chǔ)上，允許股東人數(shù)自由、董事會及監(jiān)事的設(shè)置自由的股份公司存在。在日本公司法中，分別以“株式”和“持分”來表示股東在股份公司與持分公司中的出資單位。但是，合同公司作為一種利于中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)的組織形式，其在設(shè)立上有著不同于其他公司類型設(shè)立的特點。比如，日本舊商法第94條就規(guī)定，無限公司股東為一人時公司解散。日本新公司法之所以要做出與日本舊公司法不同的規(guī)定，是因為“持分公司雖然屬于人合公司，但在‘通過股東的加入和持分的部分轉(zhuǎn)讓，股東仍然能夠變?yōu)閺?fù)數(shù)與這些能夠以一人股東的意思來決定’上面，其與股份公司及有限公司并沒有區(qū)別。另外，根據(jù)日本新公司法第576條第4項、第598條的規(guī)定，法人不但可以成為有限責任股東，而且也可以成為無限責任股東。日本新公司法第579條規(guī)定，持分公司因在本地進行設(shè)立登記而成立。 日本新公司法第914條。（2）商號。”（3）本店所在地。（6）股東的出資方式（合同公司的股東只能以金錢及其他財產(chǎn)出資）及價額或評價標準。但是，對于已經(jīng)開展了業(yè)務(wù)的公司，如果按照一般原則任何人通過任何方法都可以隨時主張公司設(shè)立無效的話，將會引起法律關(guān)系混亂并妨礙交易的安全。比如，公司的經(jīng)營違反公序良俗或者公司的章程欠缺絕對記載事項或者人合公司章程的制作欠缺股東的意思表示等 松田二郎：《公司法概論》，巖波書店株式會社，第45—46頁。公司設(shè)立無效之訴的被告為公司，管轄法院為本公司所在地的地方法院，而且在幾件訴訟同時提起時法院還可以合并審理 參照日本舊商法第428條第2款、第136條第2款、第147條、第105條第3款及有限責任法第71條第1款的規(guī)定。不過，即使如此法院的判決仍然沒有溯及力，公司與股東及第三人之間所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并不受無效判決的影響 參照日本舊商法第428條第3款、第136條第3款、第110條的規(guī)定。需要說明的是，公司的設(shè)立無效并不同于公司的不存在。（2）代表股東為法人時，履行該股東職務(wù)者的姓名及住所還必須作為公司登記事項進行登記 參照日本新公司法第914條第八項的規(guī)定。除此，日本新公法還對業(yè)務(wù)執(zhí)行股東的責任作了相關(guān)規(guī)定：首先，日本新公司法規(guī)定了合同公司業(yè)務(wù)執(zhí)行股東對合同公司的責任。其次，日本新公司法還規(guī)定了合同公司業(yè)務(wù)執(zhí)行股東對第三人的責任。除公司章程做出特別規(guī)定或法律對特定事項做出規(guī)定外，股東或業(yè)務(wù)執(zhí)行股東為二人以上的，公司的業(yè)務(wù)由股東或業(yè)務(wù)執(zhí)行股東的過半數(shù)通過決定。（四）合同公司的財務(wù)會計 、資產(chǎn)損益表的制作由于合同公司的全體股東對于公司的債務(wù)僅承擔有限責任，所以就需要通過對公司財產(chǎn)狀態(tài)的切實開示來保護債權(quán)人的利益。章程中沒有規(guī)定利益分配比例的，利益的分配比例根據(jù)股東的出資額而定 日本新公司法第62622條。另外，根據(jù)日本新公司法第628條規(guī)定，分配額超過利益分配當日的利益額的，不能進行利益分配。日本新公司法明確規(guī)定了違反法律規(guī)定進行盈余分配的股東（含贊成分配的股東）的責任、接受該違法分配的股東的責任及對其責任的減免。該項義務(wù)是不得免除。日本新公司法還在第631條規(guī)定了違反法律規(guī)定進行盈余分配時的虧損補充責任：合同公司分配利益后，在該分配利益之日所屬的營業(yè)年度末日發(fā)生虧損時，進行分配的業(yè)務(wù)執(zhí)行股東與接受該利益分配的股東對合同公司負有連帶支付與該虧損額（虧損額超過分配額的為分配額）相當金錢的義務(wù)。：“對于合同公司，根據(jù)其在實際生活中的利用情況，如果觀察發(fā)現(xiàn)存在股份公司有為逃避有關(guān)公司財務(wù)會計方面的規(guī)制而向合同公司進行變更的傾向時，可以根據(jù)需要對合同公司的財務(wù)會計方面的制度進行重新探討。但是，合同公司因股東要求返還出資而減少公司資本的情況，僅限于公司章程中對此有特別規(guī)定的 參照日本新公司法第632條。合同公司中股東的退出包括任意退出和非任意退出。非任意退出也包括兩種情形：法定退出和被強制退出。對于第⑧項中的除名，根據(jù)日本新公司法859條規(guī)定，主要是指在公司股東存在“為自己或他人而從事與公司營業(yè)類