【正文】 、生產(chǎn)經(jīng)營條件。 五、公司設立的條件 ? （一）公司設立條件的概述 ? 概念 ? 所謂公司設立的條件，是指法律規(guī)定設立公司所必須滿足的各項基本要求。 其弊在于： ，程序復雜； ，不利控制； ，易損公益。 。 ②特征： 。設立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。 ? …… 等等 四、公司設立的法定方式 ? 公司設立的方式，是指設立公司采取何種方法和程序。 ? ②開辦煙廠，經(jīng)營卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專賣局批準。 即以法律進一步嚴格規(guī)定公司設立的要件并加重發(fā)起人的責任，同時規(guī)定公司設立必須經(jīng)過國家主管機關登記才得成立及取得獨立主體資格。 又稱許可設立主義，是指公司設立除了必須具備法律所規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)過行政主管機關核準，否則不得成立。 又稱放任設立主義，指是否設立、設立何種公司，怎樣設立等設立事宜完全又當事人自由為之，法律不加任何干涉。 。 設立發(fā)生于營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前；成立發(fā)生于公司被核準登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。 ? 公司設立是公司成立必要的過程和前提。 ? ? 27．姜某等五人作為發(fā)起人募集設立某股份有限公司，依照 《 公司法 》 ，下列哪些責任是發(fā)起人不應當承擔的 ?( ) ? A．該公司設立過程中，姜某等人聘請李某作為法律顧問。 ? C．發(fā)起人對公司的損害賠償責任。 ? 我國 《 公司法 》 第 95條第 2項規(guī)定： “ 公司不能成立時，對認繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。 ” ? ? 公司設立失敗是指公司因種種原因而不能成立的情形。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 ? (1)出資違約責任的概念。甲公司欠繳的 20萬元出資應如何補交？ ? A．應由劉補交 20萬元，張、關承擔連帶責任 ? B．應由張補交 20萬元，劉、關承擔連帶責任 ? C．應由劉、張各補交 10萬元，關承擔連帶責任 ? D．應由劉、關各補交 10萬元，張承擔連帶責任 ? ? 【 答案 】 A ? 【 考點 】 虛假出資股東及公司其他股東的民事責任問題 ? 【 詳解 】 根據(jù) 《 公司法 》 第 31條的規(guī)定，“有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。 ? ，其他股東也不負補足的責任。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn) 10萬元。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。該責任是指當公司成立時，如果作為出資的非貨幣財產(chǎn)的價額顯著低于章程所定價時，發(fā)起人對不足的差額部分承擔連帶填補責任。 ? 我國 《 公司法 》 第 94條第 1款規(guī)定： “ 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 資本充實責任是指為貫徹公司法中的資本充實原則，由公司發(fā)起人共同承擔的保證公司成立后的實有資本與公司章程記載一致的責任。 ⑷ 公司發(fā)起人的權(quán)利 ⑸ 發(fā)起人的義務與責任 ? 發(fā)起人的義務主要表現(xiàn)為以誠實、勤勉的行為標準實施公司設立行為，包括但不限于包括簽署公司章程、認繳出資、繳納出資、催繳其他發(fā)起人或者認股人出資、辦理行政許可手續(xù)等。 ? 。 ⑶ 發(fā)起人與股東的區(qū)別： ? 發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在于二者的權(quán)利和責任問題上： ? 發(fā)起人是特殊的股東 ——是實施設立行為的股東，是公司的原始股東，要為設立行為付出努力并承擔公司設立的責任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。 ? 一般被視為合伙企業(yè) . 公司發(fā)起人的地位 ? 一是發(fā)起人是公司的創(chuàng)始人和締造者，也可稱為 “ 孕育公司嬰兒的孕婦 ” 。 ? b發(fā)起人須有出資行為。 二、公司設立的法律特征 ? 公司設立的主體是發(fā)起人。 ? 什么是發(fā)起人？ ? 發(fā)起人與股東有何區(qū)別？ ⑴ 發(fā)起人的概念： ? 公司發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設立人，是指出資、籌劃、實施公司設立，在公司章程上簽名并承擔設立責任的人。 ? c發(fā)起人須實施設立行為。 ? 二是設立中公司的機關。 相應地，法律對其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。 ? 、監(jiān)事和高管。 ? 在設立失敗時，全體發(fā)起人還要就此對設立中公司的債權(quán)人承擔債務清償責任。 ? (2)資本充實責任的內(nèi)容。 ” ? 但是我國公司法在有限責任公司部分卻未規(guī)定此種責任。 ? 《 公司法 》 第 31條規(guī)定： “ 有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。公司成立后又吸收丁出資 10萬元入股。依照公司法的規(guī)定，對此應如何處理？ ? ，不足部分待有財產(chǎn)時再行補足。 ? 答案： B ? ? 46.(2022323 )劉、關、張約定各出資 40萬元設立甲有限公司，因劉只有 20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資 20萬元?！币虼耍瑥堃詢r值 40萬元的房屋評估為 60萬元騙得驗資的行為構(gòu)成了劉的虛假出資，劉應當補足出資，公司成立時的其他股東張、關對此承擔連帶責任。 ? 發(fā)起人的出資違約責任是指出資有瑕疵的發(fā)起人對出資沒有瑕疵的發(fā)起人基于發(fā)起人協(xié)議而承擔的一種責任。 ” ? 《 公司法 》 第 84條規(guī)定： “ 發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定認購的股份；一次繳納的，應即繳納全部出資；分期繳納的，應即繳納首期出資。當公司設立失敗時，發(fā)起人為發(fā)起行為所產(chǎn)生的后果承擔無限連帶責任，具體如下： ? 1．公司發(fā)起人對設立行為的債務和費用負連帶責任。 ” ? 3．公司發(fā)起人的出資違約責任。 ? 發(fā)起人對公司的損害賠償責任是在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人當對公司承擔賠償責任。后該公司沒有成立，聘請李某的費用 ? B．該公司設立過程中，已有數(shù)人認購了股份并繳納了股款，后該公司沒有成立，對他們返還股款并加算銀行同期存款利息 ? C．該公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失而簽訂了一份不利于公司的合同，導致公司利益受損而產(chǎn)生的賠償責任 ? D．該公司設立過程中，由于登記機關時過失而導致登記錯誤，在更正登記事項過程中所增費用 ? 答案： D 2022年司法考試單選題 ? 29．甲股份公司成立后，董事會對公司設立期間發(fā)生的各種費用如何承擔發(fā)生了分歧。 ? ⑴何為公司成立？ ? ⑵公司設立與公司成立有何區(qū)別？ ? 所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過設立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機關核準登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實。 因此，公司設立是過程，公司成立是結(jié)果，但不為設立的必然結(jié)果。 。 ? 2．特許設立主義 。 ? 4．單純準則設立主義。 ? 依據(jù)新公司法的規(guī)定，在我國，一般有限公司采取嚴格準則主義，特殊的有限公司采取核準主義。 ? ③開辦旅游企業(yè)或涉外旅游企業(yè)，開發(fā)營業(yè)性旅游項目須經(jīng)旅游局批準。 ? 在大陸法系，公司設立的方式依據(jù)公司設立時資本募集的方式不同可分為 發(fā)起設立和募集設立 兩種。 ③ 適用： 此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序比較簡單，設立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。向社會公眾公開募集股份。與發(fā)起設立相比，因涉及社會公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴格復雜。 ? ⑤ 法律限制： ? 針對募集設立方式的弊端，各國的公司立法多采取一定措施予以限制。 ?（二）公司設立的一般條件 ? 1．主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。 ? 5．行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗資證明等。 ? ④國有獨資公司的發(fā)起人限于 國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門 或 《 公司法 》 實施前已設立的國有企業(yè)（改建）。 （貨幣 ≥30%） ? ③公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。 ? 出資證明書應當載明下列事項： ? (一 )公司名稱； ? (二 )公司成立日期； ? (三 )公司注冊資本； ? (四 )股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； ? (五 )出資證明書的編號和核發(fā)日期。 ? 公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。 3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。 ? 10名原告在章程中未被列為股東，也未在章程上簽名、蓋章。 ? 同年 3月 26日，三被告召開永昌出租汽車公司股東會議，撤銷了原告吳蛟的董事長和總經(jīng)理職務。但在 1996年 3月 26日，被告永昌公司、昌盛公司伙同非股東的電光源廠召開非法股東會議，撤銷了原告吳蛟的董事長和總經(jīng)理職務。 10名原告確實提供了資金，但三被告作為股東并未授權(quán)原告吳蛟集資。 ? 三被告的股東會決議有效。 ? 繼受股東是指在公司存續(xù)期間依法繼受取得出資或股份的人，一般是在公司成立后因 依法轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與或法院強制執(zhí)行 等原因取得股東地位的人。 五、股東的權(quán)利和義務 ? （一）股東的權(quán)利 （股權(quán)） ? （二）股東的義務 ? 1．遵守公司章程 ? 2．向公司繳納出資或認繳股款 ? 3．對公司所負債務承擔責任 ? 4．不得抽逃出資 ? 第三十六條 公司成立后，股東不得抽逃出資 . ? 填補出資 第三節(jié) 公司的名稱和住所 ☆ 本節(jié)包括兩個問題： 一、公司的名稱 二、公司的住所 一、公司的名稱 分為三個內(nèi)容： ? （一）公司名稱概述 ? （二）公司名稱的選用 ? （三）公司的名稱權(quán) （一）公司名稱概述 ? 公司名稱的概念 ? 【 公司名稱 】 是指公司章程記載，并經(jīng)商事登記機關核準注冊的，表彰公司商事主體特征的，在公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動中用以與其它商事主體相互區(qū)別的固定稱謂，是公司作為獨立商事主體的名號。 B. 登記對抗原則。 ? 2l、某市 A區(qū)一有限公司” (簡稱 A)開業(yè)，公司登記名稱為“ XX市飛躍時裝有限責任公司”。 ? ④公司名稱具有可轉(zhuǎn)讓性。 ? (2)名稱自由主義。 即由 行政區(qū)劃 ＋ 字號 ＋ 行業(yè) ＋ 公司形式 。） ? ③行業(yè) 部分。 ? “汽車” 為 行業(yè)名稱 ； ? “有限責任公司”為 公司組織形式 。 ? 新公司法由于承認了一人有限公司，第60條規(guī)定，一人有限公司應當在公司登記中注明 自然人獨資 或者 法人獨資 ，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明，這就意味著名稱中應標明是 一人公司 。” ?同時又有以下限制性要求 : ? 。 ? ④ 政黨名稱、黨政機關名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號等名稱 。 《 企業(yè)名稱登記管理規(guī)定 》 規(guī)定， 企業(yè)只準使用一個名稱，在登記主管機關管轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。 A選項名稱不能使用，不符合公司名稱的構(gòu)成規(guī)定。 (三 )公司名稱預先核準制度 ? 2022年新 《 公司登記管理條例 》 ? 第十七條 設立公司應當申請名稱預先核準。 ? 1—17張律師受托辦理一家有限責任公司的法人登記。 ? 我國 《 公司法 》 第 10條的規(guī)定： “ 公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。如工商管理、稅務管理。 ? ②公司住所必須在公司章程中載明。不經(jīng)登記的公司住所，不得對抗第三人。 （二）自治性 公司經(jīng)營自由的體現(xiàn)； 公司治理特色的體現(xiàn)； 與公司法的互補。 ? 第一百九十五條 外國公司的分支機構(gòu)應當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式。 發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權(quán)利和義務。 （ 61）