【正文】 11月，某市 C區(qū)一有限公司 (簡(jiǎn)稱 C)開業(yè)，公司登記名稱為“ XX市飛躍服裝有限責(zé)任公司”。日本商法典采此原則。 ? 比如“ 上海大眾汽車有限責(zé)任公司 ”為公司名稱即商業(yè)名稱?！? ? 第七條規(guī)定“ 某些商主體的名稱可以 不 冠以 所在地行政區(qū)域的名稱。 ? ⑥ 其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。 C選項(xiàng)名稱不得使用，只有全國(guó)性公司、國(guó)家級(jí)大型進(jìn)出口企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)及其他全國(guó)性企業(yè)名稱前才可冠以“中國(guó)”、“國(guó)際”、“中華”等字樣。企業(yè)法人的名稱專用權(quán)只在登記機(jī)關(guān)的轄區(qū)內(nèi)享有，并不是必然在全國(guó)范圍內(nèi)享有。（法律意義） ? ； ? ； ? ，公司的住所往往是確認(rèn)適用何國(guó)法律的依據(jù)之一，有助于解決法律沖突。 ? 公司章程是公司設(shè)立的必備條件，也是公司經(jīng)營(yíng)行為的基本準(zhǔn)則和公司制定其他規(guī)章的 重要依據(jù)，因此，對(duì)于公司的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)非常重要 。 ? 時(shí)建中 中國(guó)競(jìng)爭(zhēng)法網(wǎng) 時(shí)建中 中國(guó)政法大學(xué) 三、 公司章程的性質(zhì) （一）一般認(rèn)識(shí) —— 契約說（英美法系） —— 自治法說（德日國(guó)家） （二）公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的比較 相同點(diǎn)： 都以成立公司為目標(biāo)；內(nèi)容上也多有相同，且設(shè)立協(xié)議的內(nèi)容多為章程吸收； 不同點(diǎn)： 在我國(guó)，設(shè)立協(xié)議非所有公司設(shè)立的法定文件；章程為法定必備文件；公司章程為要式文件；章程不僅約束章程的制定者；章程效力及于公司的整個(gè)存續(xù)期間，設(shè)立協(xié)議終于公司的成立。 ? 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)： ? （ 1）概念：是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項(xiàng)，如不記載或記載違法，則章程無效。 ? （ 2）內(nèi)容： 例如，日本 《 商法典 》 第 168條規(guī)定股份有限公司章程的相對(duì)必要記載事項(xiàng)包括： ? (1)發(fā)起人應(yīng)接受的特別利益及接受人的姓名； ? (2)實(shí)物出資者的姓名、出資標(biāo)的的財(cái)產(chǎn)、其價(jià)格及給予其股份的額面股、無額面股之區(qū)別、種類和數(shù)量； ? (3)公司成立后約定接受轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)、其價(jià)格和轉(zhuǎn)讓人的姓名； ? (4)發(fā)起人應(yīng)接受的報(bào)酬數(shù)額； ? (5)應(yīng)歸公司負(fù)擔(dān)的設(shè)立費(fèi)用，但章程認(rèn)證的手續(xù)費(fèi)及因辦理股份繳納而應(yīng)付給銀行或信托公司的報(bào)酬，不在此限。現(xiàn)某股份有限公司采取募集設(shè)立方式設(shè)立，創(chuàng)立大會(huì)經(jīng)過出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過公司章程， 3個(gè)月后該公司領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。一日，董事長(zhǎng)任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調(diào)換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。 ? 七、公司章程的修改 ? 修改公司章程的權(quán)限專屬于公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司： 第三十八條 股東會(huì)行使下列職權(quán)：（十）修改公司章程。 ? 第七十六條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 ? 第一百四十二條 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 ? 第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議； ? 根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保，依據(jù)公司章程規(guī)定，由公司董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議，公司章程對(duì)擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 ? 第七十一條 國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 二、公司資本制度 ?㈠ 法定資本制 ?指公司在設(shè)立時(shí)，須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并須由股東全部認(rèn)定的一種公司資本制度。 ?變更資本（如增資）不僅要具備法定條件，而且要履行繁瑣的法定程序。 ?免除了修改章程的繁瑣程序。 ? 限制貨幣出資。 允許分期繳納出資或股份 ? C．股票發(fā)行價(jià)格不得低于票面金額 ? D．非依法定程序外，不得增加或者減少注冊(cè)資本 ? 答案： AC 本節(jié)參考書目 : ? 《 現(xiàn)代公司資本制度比較研究 》 ，馮果著，武漢大學(xué)出版社。 ? 組織結(jié)構(gòu)指由公司的意思形成機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成的完整的、有機(jī)的、科學(xué)的組織系統(tǒng)，即由股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)等公司組織機(jī)構(gòu)組成的管理系統(tǒng)。當(dāng)二者不一致時(shí)，代理人甚至還會(huì)損害委托人的利益。 ? 因此，近年來，各國(guó)公司法對(duì)公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置均不同程度地體現(xiàn)了對(duì)利益相關(guān)者的重視，如德國(guó)吸收職工代表參加公司決策的參與制，日本注重主辦銀行對(duì)公司行為的監(jiān)督，各國(guó)公司法強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)任等。它有利于減少勞資雙方的摩擦與對(duì)立，維護(hù)職工的正當(dāng)利益。美國(guó)分內(nèi)部董事和外部董事。 ? ２、 《 公司治理的法理學(xué)研究 》 ，張忠野主編，北京大學(xué)出版社。 ? 經(jīng)理層市場(chǎng)化程度不高， 公司管理層的產(chǎn)生主要通過非市場(chǎng)化手段，對(duì)管理層實(shí)行市場(chǎng)化的激勵(lì)約束方式的探索才剛剛開始。在董事會(huì)成員中，英國(guó)公司有業(yè)務(wù)董事公司（執(zhí)行公司業(yè)務(wù)管理）與普通董事（監(jiān)督公司業(yè)務(wù)活動(dòng)）之分。如我國(guó)、日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)。 ? 最初的委托代理理論認(rèn)為委托人主體資格僅限于股東 (stockholders)，認(rèn)為公司天生就歸出資人所有。 ? 股東授權(quán)經(jīng)理經(jīng)營(yíng)公司，股東的利益依賴于作為代理人的經(jīng)理的行為，公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)由股東承擔(dān)。 二、含義 ?公司的治理結(jié)構(gòu)是指適應(yīng)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，以出資者（股東）與經(jīng)營(yíng)者分離、分立和整合為基礎(chǔ)，連接并規(guī)范股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理相互間權(quán)利、利益、責(zé)任等關(guān)系的制度安排。 ㈢ 資本不變?cè)瓌t ?指公司的資本一經(jīng)確定，非依法定程序，不得隨意改變，增加出資資本需經(jīng)嚴(yán)格的法定程序和條件。 ㈡ 資本維持原則 ? 指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。 優(yōu)點(diǎn)： ?使公司盡快成立。 ?缺陷： ?設(shè)立之初就一次性籌到大量資本，不利公司迅速成立。 ? 實(shí)繳資本：指股東已向公司實(shí)際交付的資本總額，是公司實(shí)際擁有的資本。董事任期屆滿，連選可以連任?！? ? 第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。 ? 第一百零一條 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！? ? 第四十二條 召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。因此，本案中董事長(zhǎng)任某將公司的舊奔馳車與王某的新款寶馬車調(diào)換，并辦理過戶登記手續(xù)屬于王某可以善意相信的董事長(zhǎng)權(quán)力范圍，因而是有效的行為。 第二百一十七條 本法下列用語的含義： （一）高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定 的其他人員。 ? 第一百八十一條 公司因下列原因解散： ? （一）公司 章程 規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司 章程 規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； ⑵ 公司章程對(duì)股東的約束力例舉 ? 第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司 章程 ，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 六、公司章程的效力 ? １、時(shí)間效力 ? 生效 —— ? ① 章程自發(fā)起設(shè)立公司的股東簽字時(shí)生效？ ? ②公司成立后生效？ ? 正確的說法是二者結(jié)合，既調(diào)整公司設(shè)立行為關(guān)系也調(diào)整公司成立之后的法律關(guān)系． ? 失效 —— 公司終止時(shí)失效。事項(xiàng)一旦記載于公司章程，就要產(chǎn)生約束力。 （ 61） ? 3 、 國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 制定 ， 或者由董事會(huì)制訂 報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 。 ? 第一百九十五條 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式。不經(jīng)登記的公司住所，不得對(duì)抗第三人。如工商管理、稅務(wù)管理。 ? 1—17張律師受托辦理一家有限責(zé)任公司的法人登記。 A選項(xiàng)名稱不能使用，不符合公司名稱的構(gòu)成規(guī)定。 ? ④ 政黨名稱、黨政機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)等名稱 。 ? 新公司法由于承認(rèn)了一人有限公司，第60條規(guī)定，一人有限公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明 自然人獨(dú)資 或者 法人獨(dú)資 ，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明，這就意味著名稱中應(yīng)標(biāo)明是 一人公司 。） ? ③行業(yè) 部分。 ? (2)名稱自由主義。 ? 2l、某市 A區(qū)一有限公司” (簡(jiǎn)稱 A)開業(yè)，公司登記名稱為“ XX市飛躍時(shí)裝有限責(zé)任公司”。 五、股東的權(quán)利和義務(wù) ? （一）股東的權(quán)利 （股權(quán)） ? （二）股東的義務(wù) ? 1．遵守公司章程 ? 2．向公司繳納出資或認(rèn)繳股款 ? 3．對(duì)公司所負(fù)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 ? 4．不得抽逃出資 ? 第三十六條 公司成立后，股東不得抽逃出資 . ? 填補(bǔ)出資 第三節(jié) 公司的名稱和住所 ☆ 本節(jié)包括兩個(gè)問題： 一、公司的名稱 二、公司的住所 一、公司的名稱 分為三個(gè)內(nèi)容： ? （一）公司名稱概述 ? （二）公司名稱的選用 ? （三）公司的名稱權(quán) （一）公司名稱概述 ? 公司名稱的概念 ? 【 公司名稱 】 是指公司章程記載，并經(jīng)商事登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊(cè)的，表彰公司商事主體特征的，在公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中用以與其它商事主體相互區(qū)別的固定稱謂，是公司作為獨(dú)立商事主體的名號(hào)。 ? 三被告的股東會(huì)決議有效。但在 1996年 3月 26日，被告永昌公司、昌盛公司伙同非股東的電光源廠召開非法股東會(huì)議，撤銷了原告吳蛟的董事長(zhǎng)和總經(jīng)理職務(wù)。 ? 10名原告在章程中未被列為股東，也未在章程上簽名、蓋章。 ? 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 （貨幣 ≥30%） ? ③公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。 ? 5．行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗(yàn)資證明等。 ? ⑤ 法律限制： ? 針對(duì)募集設(shè)立方式的弊端，各國(guó)的公司立法多采取一定措施予以限制。向社會(huì)公眾公開募集股份。 ? 在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司設(shè)立時(shí)資本募集的方式不同可分為 發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立 兩種。 ? 依據(jù)新公司法的規(guī)定，在我國(guó)，一般有限公司采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，特殊的有限公司采取核準(zhǔn)主義。 ? 2．特許設(shè)立主義 。 因此，公司設(shè)立是過程，公司成立是結(jié)果，但不為設(shè)立的必然結(jié)果。后該公司沒有成立，聘請(qǐng)李某的費(fèi)用 ? B．該公司設(shè)立過程中，已有數(shù)人認(rèn)購(gòu)了股份并繳納了股款，后該公司沒有成立，對(duì)他們返還股款并加算銀行同期存款利息 ? C．該公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失而簽訂了一份不利于公司的合同，導(dǎo)致公司利益受損而產(chǎn)生的賠償責(zé)任 ? D．該公司設(shè)立過程中，由于登記機(jī)關(guān)時(shí)過失而導(dǎo)致登記錯(cuò)誤，在更正登記事項(xiàng)過程中所增費(fèi)用 ? 答案： D 2022年司法考試單選題 ? 29．甲股份公司成立后，董事會(huì)對(duì)公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費(fèi)用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。 ” ? 3．公司發(fā)起人的出資違約責(zé)任。 ” ? 《 公司法 》 第 84條規(guī)定： “ 發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定認(rèn)購(gòu)的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資?！币虼?，張以價(jià)值 40萬元的房屋評(píng)估為 60萬元騙得驗(yàn)資的行為構(gòu)成了劉的虛假出資，劉應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足出資，公司成立時(shí)的其他股東張、關(guān)對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。依照公司法的規(guī)定，對(duì)此應(yīng)如何處理？ ? ，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再行補(bǔ)足。 ? 《 公司法 》 第 31條規(guī)定： “ 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? (2)資本充實(shí)責(zé)任的內(nèi)容。 ? 、監(jiān)事和高管。 ? 二是設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)。 ? 什么是發(fā)起人？