【正文】 股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡帶來諸多問題：控股股東變動頻繁，股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，管理層受到拖累，內(nèi)部關(guān)系錯綜復(fù)雜；政府干預(yù)較大；在股東大會上國有股東出席率最高，中小股東參會意愿不強，流通股東“用腳投票”現(xiàn)象嚴重。由監(jiān)事會推選董事組成董事會，負責公司具體經(jīng)營管理，即監(jiān)事會屬于董事會之上，代表國家有德國、奧地利。 ? （形象地說，股東大會應(yīng)權(quán)力到位，董事應(yīng)懂大事，經(jīng)理應(yīng)精力旺盛，監(jiān)事應(yīng)眼睛尖視力好。 ? 股票的發(fā)行價格不得低于股票的面值。 ? 公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立時不需全部發(fā)行完畢。 (二 )公司資本的主要形態(tài) : ? 注冊資本：指公司在成立時由公司章程所確立的，經(jīng)公司登記機關(guān)登記注冊的資本總額。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 （可章程約定） ? 第七十二條 有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?！币虼耍菊鲁虄H在公司內(nèi)部具有法律效力，對公司之外的第三人是否具有法律效力取決于該第三人主觀善意與否。 ⑴ 公司章程對公司的約束力 ? 第十二條 公司的經(jīng)營范圍由公司 章程 規(guī)定，并依法登記。 ? 第八十二條 股份有限公司 章程應(yīng)當載明下列事項： ? （一）公司名稱和住所； ? （二）公司經(jīng)營范圍； ? （三）公司設(shè)立方式； ? （四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； ? （五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間； ? （六）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則； ? （七）公司法定代表人； ? （八）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則； ? （九）公司利潤分配辦法； ? （十）公司的解散事由與清算辦法； ? （十一）公司的通知和公告辦法； ? （十二）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 （三）公開性 須經(jīng)登記； 股東有權(quán)查閱； 信息披露的重要文件之一。 ” ? 主要辦事機構(gòu)所在地是指決定和處理公司事務(wù)的機構(gòu)所在地，也是管轄全部組織的中樞機構(gòu)，如總公司、總部等。 因有特殊原因，經(jīng)省級以上登記主管機關(guān)批準，企業(yè)可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個從屬名稱，但其資金不得重復(fù)登記。 ? 再如 湖北神龍汽車有限責任公司 。 （二）公司名稱的選用 ? 公司名稱選用原則 ? (1)名稱真實主義。繼受股東也受公司章程的約束。 ? 同年 4月 4日，三被告將永昌出租汽車公司的全部股份轉(zhuǎn)讓給第三人杰成公司和中晨公司。 ? 出資證明書由公司蓋章。 ? 2．財產(chǎn)條件：最低注冊資本、資本構(gòu)成。 我國有限責任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。 是指公司的設(shè)立，只要符合國家法律規(guī)定的要件即可，無須經(jīng)權(quán)利機關(guān)或行政機關(guān)核準 。 ? 。 ? 我國 《 公司法 》 第 95條第 1項規(guī)定公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任。公司設(shè)立時，張以價值 40萬元的房屋評估為 60萬元騙得驗資。按理而言，若有限責任成立后股東還未出資或者未足額出資的應(yīng)繳，公司設(shè)立時的其他股東應(yīng)承擔連帶責任。 ? 通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。第二章 公司法的基本制度 第一節(jié) 公司設(shè)立概述 ? 一、公司設(shè)立的概念 ? 【 公司設(shè)立 】 是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進行的一系列法律行為的總稱。 ? 雖然我國 《 公司法 》 重點規(guī)定發(fā)起人的義務(wù)和責任，而對發(fā)起人的權(quán)利與特別利益語焉不祥 ,但從主流市場經(jīng)濟國家的立法例以及我國的公司實踐來看，發(fā)起人一般享有以下權(quán)利和特別利益： ? 。 ? ? 第二，差額填補責任， 也稱為非貨幣出資的價額填補責任。后債權(quán)人發(fā)現(xiàn)甲公司注冊資本不實。 ” ? 2．公司發(fā)起人對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。 公司設(shè)立和成立體現(xiàn)公司依法取得主體資格的連續(xù)、完整的過程。 ? 5．嚴格準則設(shè)立主義。 募集設(shè)立 ① 概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會公開募集或特定對象募集而設(shè)立公司的方式。 ? 3．組織條件：名稱、住所、組織機構(gòu)。 ? 第三十三條 有限責任公司應(yīng)當置備 股東名冊 ，記載下列事項： ? (一 )股東的姓名或者名稱及住所； ? (二 )股東的出資額； ? (三 )出資證明書編號。上海市工商行政管理局核準了永昌出租汽車公司股東的變更。 ? 3．公司成立后因公司增資而加入的 新股東。即 “ 商號的選擇，或者與商事主體的姓名相吻合，或者與商事經(jīng)營的種類相一致。 ? 新 《 公司法 》 第 8條 ? 依照本法設(shè)立的有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。 ? 司法考試題： 1—15（ 2022／三／ 93） ? 甲、乙、丙、丁擬共同組建一有限責任公司，經(jīng)營商品批發(fā)業(yè)務(wù)。 ? 公司住所的意義 ? ①公司經(jīng)營需要。 ? 第九十七條 股份有限公司應(yīng)當將 公司章程 、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務(wù)會計報告置備于本公司。 ? 多選題 :根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，下列哪些事項為有限責任公司章程必須載明的事項 ?( ) ? A．公司董事會的產(chǎn)生辦法和議事規(guī)則 ? B．股東的出資時間 ? C．股東的權(quán)利和義務(wù) ? D．公司的解散事由與清算辦法 ? 答案： AB ?相對必要記載事項 ?（ 1）概念： ? 是指公司法中規(guī)定的公司章程可以記載也可以不記載的事項。第二十二條 …… ? 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程 ，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 ? 在公司內(nèi)部，違反公司章程者應(yīng)當對公司承擔相應(yīng)的法律責任。 ? 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 ? 認繳資本：又稱為發(fā)行資本，指公司實際已向股東發(fā)行的資本總額。 ? 股東認定股份后，需實際繳納股款。 ? 公司原則上不得收購本公司的股票，特殊情形除外。） 三、現(xiàn)代公司治理基礎(chǔ)理論 ? ? 該理論并非法學(xué)理論，而是屬于經(jīng)濟學(xué)中企業(yè)管理理論的一種。 ? 并列型。 ? 董事會受制于控股股東的特征十分明顯，主要表現(xiàn)為 董事會的成員主要來源于控股股東、新董事人選提名主要由控股股東決定、董事的選聘標準主要體現(xiàn)控股股東意見、董事的罷免動議主要由控股股東提出、董事長的產(chǎn)生主要由董事會決定，而董事會一般又受制于控股股東、獨立董事的人選主要由董事長決定。 六、我國公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀與問題 ? 股權(quán)結(jié)構(gòu)中，國有股一股獨大，居絕對控股地位。 ? 在監(jiān)事會與董事會的關(guān)系上，又有兩種模式： ? 雙層型。 ? 治理機構(gòu)本著資本支配與資本平等、權(quán)力分立與權(quán)力制衡、效率優(yōu)先兼顧公平的原則。 ? 提取法定公積金。（英美法國家采納） 特點： ? 公司資本總額須公示。 ? 公司資本是由股東入股投資于公司而形成的財產(chǎn) ,因而又稱之為股本。 ? 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程對 公司 、 股東 、 董事、監(jiān)事、 高級管理人員 具有約束力。 ? 股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。 （二）自治性 公司經(jīng)營自由的體現(xiàn)； 公司治理特色的體現(xiàn)； 與公司法的互補。 ? 我國 《 公司法 》 第 10條的規(guī)定： “ 公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。 《 企業(yè)名稱登記管理規(guī)定 》 規(guī)定， 企業(yè)只準使用一個名稱，在登記主管機關(guān)管轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。 ? “汽車” 為 行業(yè)名稱 ； ? “有限責任公司”為 公司組織形式 。 ? ④公司名稱具有可轉(zhuǎn)讓性。 ? 繼受股東是指在公司存續(xù)期間依法繼受取得出資或股份的人，一般是在公司成立后因 依法轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與或法院強制執(zhí)行 等原因取得股東地位的人。 ? 同年 3月 26日，三被告召開永昌出租汽車公司股東會議，撤銷了原告吳蛟的董事長和總經(jīng)理職務(wù)。 ? 出資證明書應(yīng)當載明下列事項： ? (一 )公司名稱； ? (二 )公司成立日期； ? (三 )公司注冊資本； ? (四 )股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； ? (五 )出資證明書的編號和核發(fā)日期。 ?（二）公司設(shè)立的一般條件 ? 1．主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。 ③ 適用： 此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序比較簡單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。 ? 4．單純準則設(shè)立主義。 ? ⑴何為公司成立？ ? ⑵公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？ ? 所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機關(guān)核準登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實。當公司設(shè)立失敗時，發(fā)起人為發(fā)起行為所產(chǎn)生的后果承擔無限連帶責任，具體如下： ? 1．公司發(fā)起人對設(shè)立行為的債務(wù)和費用負連帶責任。 ? 答案： B ? ? 46.(2022323 )劉、關(guān)、張約定各出資 40萬元設(shè)立甲有限公司，因劉只有 20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資 20萬元。 ” ? 但是我國公司法在有限責任公司部分卻未規(guī)定此種責任。 相應(yīng)地，法律對其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。 二、公司設(shè)立的法律特征 ? 公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。 ? 。該責任是指當公司成立時，如果作為出資的非貨幣財產(chǎn)的價額顯著低于章程所定價時，發(fā)起人對不足的差額部分承擔連帶填補責任。甲公司欠繳的 20萬元出資應(yīng)如何補交？ ? A．應(yīng)由劉補交 20萬元，張、關(guān)承擔連帶責任 ? B．應(yīng)由張補交 20萬元，劉、關(guān)承擔連帶責任 ? C．應(yīng)由劉、張各補交 10萬元，關(guān)承擔連帶責任 ? D．應(yīng)由劉、關(guān)各補交 10萬元，張承擔連帶責任 ? ? 【 答案 】 A ? 【 考點 】 虛假出資股東及公司其他股東的民事責任問題 ? 【 詳解 】 根據(jù) 《 公司法 》 第 31條的規(guī)定，“有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。 ? 我國 《 公司法 》 第 95條第 2項規(guī)定： “ 公司不能成立時，對認繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。 設(shè)立發(fā)生于營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前；成立發(fā)生于公司被核準登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。 即以法律進一步嚴格規(guī)定公司設(shè)立的要件并加重發(fā)起人的責任，同時規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過國家主管機關(guān)登記才得成立及取得獨立主體資格。 ②特征： 。 ? 4．經(jīng)營條件：生產(chǎn)經(jīng)營場所、生產(chǎn)經(jīng)營條件。 ? 記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。 ? ? 1996年 5月 7日，原告吳蛟等 10人向上海市普陀區(qū)人民法院起訴，稱：永昌出租汽車公司系 10名原告和其他股東集資籌建的。 ? 公司增資可以通過向原股東籌集的方式進