【正文】 ? 發(fā)起人與股東有何區(qū)別？ ⑴ 發(fā)起人的概念： ? 公司發(fā)起人，也稱(chēng)公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。 ? b發(fā)起人須有出資行為。 ⑶ 發(fā)起人與股東的區(qū)別： ? 發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問(wèn)題上： ? 發(fā)起人是特殊的股東 ——是實(shí)施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。 ⑷ 公司發(fā)起人的權(quán)利 ⑸ 發(fā)起人的義務(wù)與責(zé)任 ? 發(fā)起人的義務(wù)主要表現(xiàn)為以誠(chéng)實(shí)、勤勉的行為標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施公司設(shè)立行為，包括但不限于包括簽署公司章程、認(rèn)繳出資、繳納出資、催繳其他發(fā)起人或者認(rèn)股人出資、辦理行政許可手續(xù)等。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 94條第 1款規(guī)定： “ 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。 ? ，其他股東也不負(fù)補(bǔ)足的責(zé)任。 ? (1)出資違約責(zé)任的概念。 ” ? ? 公司設(shè)立失敗是指公司因種種原因而不能成立的情形。 ? C．發(fā)起人對(duì)公司的損害賠償責(zé)任。 ? 公司設(shè)立是公司成立必要的過(guò)程和前提。 。 又稱(chēng)許可設(shè)立主義，是指公司設(shè)立除了必須具備法律所規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)過(guò)行政主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，否則不得成立。 ? ②開(kāi)辦煙廠(chǎng)，經(jīng)營(yíng)卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專(zhuān)賣(mài)局批準(zhǔn)。設(shè)立公司時(shí)的發(fā)起人是未來(lái)公司的全部股東。 。 五、公司設(shè)立的條件 ? （一）公司設(shè)立條件的概述 ? 概念 ? 所謂公司設(shè)立的條件，是指法律規(guī)定設(shè)立公司所必須滿(mǎn)足的各項(xiàng)基本要求。 ? ③有限責(zé)任公司股東人數(shù)為１－５０人；股份公司發(fā)起人須有２－２００人以上，且過(guò)半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。 二、股東身份的法律認(rèn)定 ? 向公司實(shí)際出資 ? 公司章程記載 ? 出資證明書(shū)或股票 ? 股東名冊(cè) (公司內(nèi)部 ) ? 在公司中享有資產(chǎn)受益、重大決 策和選擇管理者等權(quán)利 ? 股東協(xié)議 ? 工商登記 (公司外部 ) ? 第三十二條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā) 出資證明書(shū)。某次股東會(huì)上， 7個(gè)股東一致表決同意因甲未實(shí)際繳付出資而不能參與當(dāng)年公司利潤(rùn)分配。 ? 1996年 1月 28日，永昌出租汽車(chē)公司辦理的 《 1995年度公司年檢報(bào)告書(shū) 》 中仍確認(rèn)三被告為其股東。 ? ? 被告永昌公司、昌盛公司、電光源廠(chǎng)答辯稱(chēng)： 10名原告不是永昌出租汽車(chē)公司的股東，股東只是三個(gè)被告。 ? 2．公司成立后的 繼受股東。 ☆對(duì)于排他性的理解： 。請(qǐng)問(wèn)，下列表述哪個(gè)是正確的 ?( ) ? A． BC均侵犯了 A公司名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán) ? B． BC均未侵犯 A公司名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán) ? C． B侵犯了 A公司名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán)， C未侵犯 A公司名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán) ? D． C侵犯了 A公司名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán)， B未侵犯 A 公司名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán) ? 答案： B ? ③ 公司名稱(chēng)具有價(jià)值性。 ? 我國(guó)公司名稱(chēng)的選用規(guī)則 ? 名稱(chēng)構(gòu)成四段式。 ? “上?！睘?注冊(cè)地名稱(chēng) ； ? “大眾”則為 字號(hào) ，是其區(qū)別于其他經(jīng)營(yíng)者的專(zhuān)屬名稱(chēng)。這主要包括： ? (1)法律規(guī)定可以在名稱(chēng)中冠以“中國(guó)”、“中華”、“國(guó)際”字詞的商主體； ? (2)歷史悠久、字號(hào)馳名的商主體； ? (3)外商投資的商主體。 ” ? ，同行業(yè)企業(yè)商號(hào)不得混同 。 D選項(xiàng)名稱(chēng)可以使用，符合公司名稱(chēng)的構(gòu)成規(guī)定及商號(hào)字樣的使用規(guī)定。 二、公司的住所 ? 公司住所的概念 ? 【 公司住所 】 ，即公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 ? 我國(guó)法律對(duì)公司住所的規(guī)定 ? ①公司必須有住所，不允許設(shè)立無(wú)住所的公司。 二、 公司章程的特征 （一）法定性 制定的法定性； 內(nèi)容的法定性； 效力的法定性； 修改權(quán)限和程序的法定性； 公司章程須經(jīng)登記。 兩種不同學(xué)說(shuō)的共性： 自治性 第八十條 股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。 章程的內(nèi)容及比較 ? 第二十五條 有限責(zé)任公司 章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： ? （一）公司名稱(chēng)和住所； ? （二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； ? （三）公司注冊(cè)資本； ? （四）股東的姓名或者名稱(chēng)； ? （五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間； ? （六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； ? （七）公司法定代表人； ? （八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 ?3．任意記載事項(xiàng) ? 所謂任意記載事項(xiàng)，是指在公司法規(guī)定的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)及相對(duì)必要記載事項(xiàng)之外，在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定和社會(huì)公共利益的前提下，經(jīng)由章程制定者同意自愿記載于公司章程的事項(xiàng)。那么，就該股份有限公司章程的時(shí)間效力，下列判斷正確的是： ( ) ? A．公司成立后，章程發(fā)生法定效力 ? B．在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前，章程對(duì)簽字或蓋章的出資人有效 ? C．在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前，章程不能生效 ? D．創(chuàng)立大會(huì)以決議方式通過(guò)后，公司章程效力待定 ? 答案： AB ２、公司章程的對(duì)人效力 ? 第十一條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 ? 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)任某的換車(chē)行為，下列哪一種說(shuō)法是正確的？ ? A．違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無(wú)效 ? B．違反公司章程從事非經(jīng)營(yíng)性交易，其行為無(wú)效 ? C．并未違反公司章程，其行為有效 ? D．無(wú)論是否違反公司章程，只要王某無(wú)惡意，該行為就有效 ? ? 【 答案 】 D ? 【 考點(diǎn) 】 公司章程的法律效力以及公司董事長(zhǎng)的職權(quán)范圍 ? 【 詳解 】 根據(jù) 《 公司法 》 規(guī)定，“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 股份有限公司： 第一百條 本法第三十八條第一款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會(huì)。 ? 第三十五條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。 ? 公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 ? 但這只是針對(duì)公司內(nèi)部 ,不得以此為由對(duì)抗公司外部善意第三人。 第五節(jié) 公司資本制度 ? 一、公司資本的含義和形態(tài) ? (一 )含義 公司法上，公司資本是指由公司章程確立并載明的全體股東出資總額 ,它既包括貨幣出資，也包括實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣出資。（大陸法系國(guó)家采用） 特點(diǎn)： ? 公司資本總額須公示； ? 公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立過(guò)程中須全部發(fā)行完畢。 ㈡ 授權(quán)資本制 ?指公司在設(shè)立時(shí)將公司資本足額記載于公司章程，但并不要求股東全部認(rèn)定，未認(rèn)購(gòu)部分由 董事會(huì) 在公司成立后根據(jù)業(yè)務(wù)需要隨時(shí)發(fā)行新股進(jìn)行募集。 ㈢ 折衷資本制（認(rèn)可資本制） ?指在公司設(shè)立時(shí)，雖然公司章程中所確定的注冊(cè)資本總額不必一定全部募足，其余股份可以授權(quán) 董事會(huì)根據(jù)實(shí)際情況隨時(shí)發(fā)行，但這種發(fā)行股份的授權(quán)必須在 一定期限內(nèi)行使 ，并且 首次發(fā)行的股份不得少于法定比例 的公司資本制度。 ? 無(wú)利潤(rùn)不得分配股利。 ? 《 公司資本制度比較研究 》 ，趙旭東著，出版社。 ? 運(yùn)行機(jī)制是指股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)在公司營(yíng)運(yùn)過(guò)程中的激勵(lì)、監(jiān)督和制衡機(jī)制。 ?(3)代理問(wèn)題產(chǎn)生的原因主要是因?yàn)?信息不對(duì)稱(chēng)。 四、公司組織機(jī)構(gòu)的基本構(gòu)成 ? 權(quán)力機(jī)關(guān) — 股東會(huì) ? 決策機(jī)關(guān) — 董事會(huì) ? 執(zhí)行機(jī)關(guān) — 經(jīng)理 ? 監(jiān)督機(jī)關(guān) — 監(jiān)事會(huì) 五、各國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的基本模式 ? ㈠ 大陸法系型（由稱(chēng)雙層委員會(huì)制、雙軌制） ? 特點(diǎn)在于吸收雇員（職工）參與公司管理，強(qiáng)調(diào)公司的穩(wěn)定發(fā)展，除股東會(huì)外，還在董事會(huì)外設(shè)有監(jiān)事會(huì)或監(jiān)察人。 ? ㈡ 英美法系型（又稱(chēng)單層委員會(huì)制、單軌制） ? 指公司在股東會(huì)之下僅設(shè)董事會(huì)，而不設(shè)監(jiān)事會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)限集中于董事會(huì)，公司的高級(jí)管理人員也由董事會(huì)聘任。 ? ㈢折衷說(shuō)：法國(guó)為代表 ? 公司既可選擇單軌制，也可采取雙軌制。 ? ３、 《 公司治理結(jié)構(gòu)研究 》 ，趙萬(wàn)一著，西南政法大學(xué)出版社。 ? 監(jiān)事會(huì)沒(méi)有得到應(yīng)有重視， 大多數(shù)公司沒(méi)有監(jiān)事會(huì)常設(shè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)規(guī)模偏小、結(jié)構(gòu)不合理，監(jiān)事會(huì)成員大多數(shù)不具備相應(yīng)的專(zhuān)業(yè)知識(shí)并且監(jiān)事會(huì)受控股股東控制。 ? 代表國(guó)家有英國(guó)、美國(guó)。監(jiān)事會(huì)或監(jiān)察人（日本）和董事會(huì)均同由股東會(huì)選舉產(chǎn)生在雙層結(jié)構(gòu)中處于并列地位。 2．利益相關(guān)者理論 ? 利益相關(guān)者理論同樣是由經(jīng)濟(jì)學(xué)家所創(chuàng)建，爾后對(duì)公司治理產(chǎn)生了制度性的影響。其基本思想為： ? (1)公司股東是公司的所有者，即代理理論體系中設(shè)定的委托人，經(jīng)理是公司的經(jīng)營(yíng)者，即代理人。 ? 公司治理的實(shí)質(zhì)價(jià)值在于通過(guò)合理分配公司的權(quán)力資源，不斷完善公司管理運(yùn)營(yíng)與監(jiān)督控制的權(quán)力配置，促使其良性運(yùn)轉(zhuǎn)，以實(shí)現(xiàn)公司的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)并最終實(shí)現(xiàn)股東利益的最大化。 ? 不得接受本公司的股票作為質(zhì)物。 ?這是法定資本制的核心原則。 ? 公司成立之后如需增加資本，不需變更公司章程。 ?使公司在成立時(shí)就有了足夠的運(yùn)營(yíng)資本，確定了公司對(duì)外信用的基礎(chǔ)，有利維護(hù)公司債權(quán)人的合法權(quán)益和交易的安全。即股東承諾的貨幣或非貨幣方式認(rèn)購(gòu)的資本總額。 ? 第四十六條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。 ? 第三類(lèi)：公司章程的決定性規(guī)定，即 “ 依照公司章程的規(guī)定。 ? 第一百二十條 …… 監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 （ 10 2） 八、公司法與公司章程的關(guān)系 ? 第一類(lèi)：公司章程的內(nèi)容是對(duì)公司法規(guī)定的替代，它排除了公司法規(guī)定的適用，即“公司章程另有規(guī)定的除外。另根據(jù)公司法關(guān)于董事長(zhǎng)為公司法定代表人的規(guī)定，董事長(zhǎng)有權(quán)代表公司處理公司資產(chǎn)，其行為對(duì)外具有法律效力。 ? 第一百五十三條 董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程 的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 ? 第一百六十六條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司 章程 規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。不同之處則在于公司法列舉了相對(duì)必要記載事項(xiàng)，但是對(duì)于任意記載事項(xiàng)公司法并沒(méi)有提及。 ?這些事項(xiàng)記載與否，都不影響公司章程的效力。 ? 有限責(zé)任公司 ? 一般的有限責(zé)任公司：股東共同 制定 公司章程 （ ） ? 一人有限責(zé)任公司章程由股東 制定 。 ? 第九十八條 股東有權(quán) 查閱公司章程 、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢(xún)。 ? ④公司住所的確定和變更以登記為要件。 ? ②行政管理需要。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱(chēng)在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。四人分別為未來(lái)的公司取一個(gè)名稱(chēng)，其中可以采用的是哪一個(gè)？ ? A．北京大地商貿(mào)公司 ? B．北京６６６商品貿(mào)易有限責(zé)任公司 ? C．中國(guó)北京商品貿(mào)易國(guó)際發(fā)展有限責(zé)任公司 ? D．北京匯通商品貿(mào)易有限責(zé)任公司 ? ? ——答案： D。 ? ③ 外國(guó)國(guó)家名稱(chēng)、國(guó)際組織名稱(chēng) 。 依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。 （要具有惟一性和易辨別性； 不得違背公序良俗。 ” 德國(guó)是采用商號(hào)真實(shí)主義原則最為嚴(yán)格的國(guó)家之一