【正文】 ? 發(fā)起人與股東有何區(qū)別？ ⑴ 發(fā)起人的概念： ? 公司發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。 ? b發(fā)起人須有出資行為。 ⑶ 發(fā)起人與股東的區(qū)別： ? 發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問題上： ? 發(fā)起人是特殊的股東 ——是實施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。 ⑷ 公司發(fā)起人的權(quán)利 ⑸ 發(fā)起人的義務(wù)與責(zé)任 ? 發(fā)起人的義務(wù)主要表現(xiàn)為以誠實、勤勉的行為標準實施公司設(shè)立行為，包括但不限于包括簽署公司章程、認繳出資、繳納出資、催繳其他發(fā)起人或者認股人出資、辦理行政許可手續(xù)等。 ? 我國 《 公司法 》 第 94條第 1款規(guī)定： “ 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。 ? ，其他股東也不負補足的責(zé)任。 ? (1)出資違約責(zé)任的概念。 ” ? ? 公司設(shè)立失敗是指公司因種種原因而不能成立的情形。 ? C．發(fā)起人對公司的損害賠償責(zé)任。 ? 公司設(shè)立是公司成立必要的過程和前提。 。 又稱許可設(shè)立主義，是指公司設(shè)立除了必須具備法律所規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)過行政主管機關(guān)核準，否則不得成立。 ? ②開辦煙廠，經(jīng)營卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專賣局批準。設(shè)立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。 。 五、公司設(shè)立的條件 ? （一）公司設(shè)立條件的概述 ? 概念 ? 所謂公司設(shè)立的條件，是指法律規(guī)定設(shè)立公司所必須滿足的各項基本要求。 ? ③有限責(zé)任公司股東人數(shù)為１－５０人；股份公司發(fā)起人須有２－２００人以上，且過半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所。 二、股東身份的法律認定 ? 向公司實際出資 ? 公司章程記載 ? 出資證明書或股票 ? 股東名冊 (公司內(nèi)部 ) ? 在公司中享有資產(chǎn)受益、重大決 策和選擇管理者等權(quán)利 ? 股東協(xié)議 ? 工商登記 (公司外部 ) ? 第三十二條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā) 出資證明書。某次股東會上， 7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當(dāng)年公司利潤分配。 ? 1996年 1月 28日，永昌出租汽車公司辦理的 《 1995年度公司年檢報告書 》 中仍確認三被告為其股東。 ? ? 被告永昌公司、昌盛公司、電光源廠答辯稱： 10名原告不是永昌出租汽車公司的股東，股東只是三個被告。 ? 2．公司成立后的 繼受股東。 ☆對于排他性的理解： 。請問，下列表述哪個是正確的 ?( ) ? A． BC均侵犯了 A公司名稱專用權(quán) ? B． BC均未侵犯 A公司名稱專用權(quán) ? C． B侵犯了 A公司名稱專用權(quán)， C未侵犯 A公司名稱專用權(quán) ? D． C侵犯了 A公司名稱專用權(quán)， B未侵犯 A 公司名稱專用權(quán) ? 答案： B ? ③ 公司名稱具有價值性。 ? 我國公司名稱的選用規(guī)則 ? 名稱構(gòu)成四段式。 ? “上?！睘?注冊地名稱 ； ? “大眾”則為 字號 ，是其區(qū)別于其他經(jīng)營者的專屬名稱。這主要包括： ? (1)法律規(guī)定可以在名稱中冠以“中國”、“中華”、“國際”字詞的商主體； ? (2)歷史悠久、字號馳名的商主體； ? (3)外商投資的商主體。 ” ? ，同行業(yè)企業(yè)商號不得混同 。 D選項名稱可以使用，符合公司名稱的構(gòu)成規(guī)定及商號字樣的使用規(guī)定。 二、公司的住所 ? 公司住所的概念 ? 【 公司住所 】 ，即公司的主要辦事機構(gòu)所在地。 ? 我國法律對公司住所的規(guī)定 ? ①公司必須有住所，不允許設(shè)立無住所的公司。 二、 公司章程的特征 （一）法定性 制定的法定性； 內(nèi)容的法定性； 效力的法定性； 修改權(quán)限和程序的法定性； 公司章程須經(jīng)登記。 兩種不同學(xué)說的共性： 自治性 第八十條 股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。 章程的內(nèi)容及比較 ? 第二十五條 有限責(zé)任公司 章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項： ? （一）公司名稱和住所； ? （二）公司經(jīng)營范圍； ? （三）公司注冊資本； ? （四）股東的姓名或者名稱； ? （五）股東的出資方式、出資額和出資時間； ? （六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； ? （七）公司法定代表人； ? （八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 ?3．任意記載事項 ? 所謂任意記載事項，是指在公司法規(guī)定的絕對必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違反法律、行政法規(guī)強行性規(guī)定和社會公共利益的前提下，經(jīng)由章程制定者同意自愿記載于公司章程的事項。那么，就該股份有限公司章程的時間效力，下列判斷正確的是： ( ) ? A．公司成立后，章程發(fā)生法定效力 ? B．在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之前，章程對簽字或蓋章的出資人有效 ? C．在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之前，章程不能生效 ? D．創(chuàng)立大會以決議方式通過后，公司章程效力待定 ? 答案： AB ２、公司章程的對人效力 ? 第十一條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 ? 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。對任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？ ? A．違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效 ? B．違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效 ? C．并未違反公司章程，其行為有效 ? D．無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效 ? ? 【 答案 】 D ? 【 考點 】 公司章程的法律效力以及公司董事長的職權(quán)范圍 ? 【 詳解 】 根據(jù) 《 公司法 》 規(guī)定，“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 股份有限公司： 第一百條 本法第三十八條第一款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會。 ? 第三十五條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。 ? 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 ? 但這只是針對公司內(nèi)部 ,不得以此為由對抗公司外部善意第三人。 第五節(jié) 公司資本制度 ? 一、公司資本的含義和形態(tài) ? (一 )含義 公司法上，公司資本是指由公司章程確立并載明的全體股東出資總額 ,它既包括貨幣出資，也包括實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣出資。（大陸法系國家采用） 特點： ? 公司資本總額須公示； ? 公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立過程中須全部發(fā)行完畢。 ㈡ 授權(quán)資本制 ?指公司在設(shè)立時將公司資本足額記載于公司章程，但并不要求股東全部認定，未認購部分由 董事會 在公司成立后根據(jù)業(yè)務(wù)需要隨時發(fā)行新股進行募集。 ㈢ 折衷資本制（認可資本制） ?指在公司設(shè)立時，雖然公司章程中所確定的注冊資本總額不必一定全部募足，其余股份可以授權(quán) 董事會根據(jù)實際情況隨時發(fā)行，但這種發(fā)行股份的授權(quán)必須在 一定期限內(nèi)行使 ，并且 首次發(fā)行的股份不得少于法定比例 的公司資本制度。 ? 無利潤不得分配股利。 ? 《 公司資本制度比較研究 》 ，趙旭東著，出版社。 ? 運行機制是指股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等公司組織機構(gòu)在公司營運過程中的激勵、監(jiān)督和制衡機制。 ?(3)代理問題產(chǎn)生的原因主要是因為 信息不對稱。 四、公司組織機構(gòu)的基本構(gòu)成 ? 權(quán)力機關(guān) — 股東會 ? 決策機關(guān) — 董事會 ? 執(zhí)行機關(guān) — 經(jīng)理 ? 監(jiān)督機關(guān) — 監(jiān)事會 五、各國公司治理結(jié)構(gòu)的基本模式 ? ㈠ 大陸法系型（由稱雙層委員會制、雙軌制） ? 特點在于吸收雇員（職工）參與公司管理，強調(diào)公司的穩(wěn)定發(fā)展，除股東會外，還在董事會外設(shè)有監(jiān)事會或監(jiān)察人。 ? ㈡ 英美法系型（又稱單層委員會制、單軌制） ? 指公司在股東會之下僅設(shè)董事會，而不設(shè)監(jiān)事會，公司經(jīng)營管理的權(quán)限集中于董事會，公司的高級管理人員也由董事會聘任。 ? ㈢折衷說：法國為代表 ? 公司既可選擇單軌制，也可采取雙軌制。 ? ３、 《 公司治理結(jié)構(gòu)研究 》 ，趙萬一著，西南政法大學(xué)出版社。 ? 監(jiān)事會沒有得到應(yīng)有重視， 大多數(shù)公司沒有監(jiān)事會常設(shè)機構(gòu)，監(jiān)事會規(guī)模偏小、結(jié)構(gòu)不合理，監(jiān)事會成員大多數(shù)不具備相應(yīng)的專業(yè)知識并且監(jiān)事會受控股股東控制。 ? 代表國家有英國、美國。監(jiān)事會或監(jiān)察人（日本）和董事會均同由股東會選舉產(chǎn)生在雙層結(jié)構(gòu)中處于并列地位。 2．利益相關(guān)者理論 ? 利益相關(guān)者理論同樣是由經(jīng)濟學(xué)家所創(chuàng)建，爾后對公司治理產(chǎn)生了制度性的影響。其基本思想為： ? (1)公司股東是公司的所有者，即代理理論體系中設(shè)定的委托人，經(jīng)理是公司的經(jīng)營者，即代理人。 ? 公司治理的實質(zhì)價值在于通過合理分配公司的權(quán)力資源，不斷完善公司管理運營與監(jiān)督控制的權(quán)力配置，促使其良性運轉(zhuǎn)，以實現(xiàn)公司的經(jīng)營目標并最終實現(xiàn)股東利益的最大化。 ? 不得接受本公司的股票作為質(zhì)物。 ?這是法定資本制的核心原則。 ? 公司成立之后如需增加資本，不需變更公司章程。 ?使公司在成立時就有了足夠的運營資本，確定了公司對外信用的基礎(chǔ)，有利維護公司債權(quán)人的合法權(quán)益和交易的安全。即股東承諾的貨幣或非貨幣方式認購的資本總額。 ? 第四十六條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。 ? 第三類：公司章程的決定性規(guī)定，即 “ 依照公司章程的規(guī)定。 ? 第一百二十條 …… 監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 （ 10 2） 八、公司法與公司章程的關(guān)系 ? 第一類：公司章程的內(nèi)容是對公司法規(guī)定的替代，它排除了公司法規(guī)定的適用，即“公司章程另有規(guī)定的除外。另根據(jù)公司法關(guān)于董事長為公司法定代表人的規(guī)定，董事長有權(quán)代表公司處理公司資產(chǎn)，其行為對外具有法律效力。 ? 第一百五十三條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程 的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 ? 第一百六十六條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司 章程 規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。不同之處則在于公司法列舉了相對必要記載事項，但是對于任意記載事項公司法并沒有提及。 ?這些事項記載與否，都不影響公司章程的效力。 ? 有限責(zé)任公司 ? 一般的有限責(zé)任公司：股東共同 制定 公司章程 （ ） ? 一人有限責(zé)任公司章程由股東 制定 。 ? 第九十八條 股東有權(quán) 查閱公司章程 、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。 ? ④公司住所的確定和變更以登記為要件。 ? ②行政管理需要。預(yù)先核準的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。四人分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是哪一個？ ? A．北京大地商貿(mào)公司 ? B．北京６６６商品貿(mào)易有限責(zé)任公司 ? C．中國北京商品貿(mào)易國際發(fā)展有限責(zé)任公司 ? D．北京匯通商品貿(mào)易有限責(zé)任公司 ? ? ——答案： D。 ? ③ 外國國家名稱、國際組織名稱 。 依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。 （要具有惟一性和易辨別性； 不得違背公序良俗。 ” 德國是采用商號真實主義原則最為嚴格的國家之一