【正文】 13 第二章 代理法 ? 教學(xué)目標(biāo)：通過對國際代理的概念、代理權(quán)產(chǎn)生的講授，使學(xué)生掌握大陸法系與英美法系代理權(quán)產(chǎn)生的原因、無權(quán)代理、本人及個人同第三人的關(guān)系，了解本人與代理人的義務(wù)、我國的代理法與外貿(mào)代理制。代理人以其個人身份同第三人訂立合同。 21 ? 代理人在訂約時表示有代理關(guān)系存在，但未指出本人姓名，表明代理關(guān)系存在時必須清楚地表明它是代理人。 ? 代理人雖得到本人授權(quán)在與第三人訂立合同時卻未表明其代理人身份。 25 ? （ 2）事務(wù)管理：獨資企業(yè)的投資業(yè)主可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。 ? 等都影響合伙企業(yè)的存續(xù)。 28 ? （二）西方國家有關(guān)合伙企業(yè)的法律 ? 大陸法系：民法典、商法典 ? 英美法系：單行法、合伙企業(yè)法 29 ? 二、合伙企業(yè)的設(shè)立 ? 一般基于合伙合同設(shè)立 ? 三、合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系 ? （一）合伙人的權(quán)利 ? 共同參與經(jīng)營管理權(quán) ? 共享利潤的權(quán)利 ? 監(jiān)督和檢查帳目的權(quán)利 ? 獲得補償?shù)臋?quán)利 30 ? （二）合伙人的義務(wù) ? 繳納出資 ? 合伙人不得利用合伙企業(yè)的財產(chǎn)或以合伙企業(yè)的名義為自己或他人牟取私利。 32 ? 合伙人在通常的合伙業(yè)務(wù)中的侵權(quán)行為，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。）而當(dāng)合伙人經(jīng)全體合伙人同意退出合伙之后，他對其作為合伙人期間的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 ? 三、公司的章程 ? 四、公司的內(nèi)部細則 ? 五、公司的基本權(quán)利 ? 六、公司的年度報告 39 ? 第四節(jié) 公司財務(wù)及資金來源 ? 一、公司資金的概念及主要來源 ? 二、公司的主要財務(wù)報表 資產(chǎn)負債表 損益表 股東權(quán)益（變動）表 現(xiàn)金流量表 其他財務(wù)信息 40 ? 三、公司資本及股票 ? 公司資本 ? （ 1）廣義：自有資本和借貸資本 ? （ 2）對股份有限公司來說，其資本分為“授權(quán)資本制”和“法定資本制”兩種形式。 46 ? （ 3）、董事資格：各國規(guī)定不同，了解我國公司法對董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格的限制。 52 ? 重點難點： ? 合同的概念及特征 ? 合同生效要件以及不符合生效要件的三類合同效力的認定和法律后果 ? 違約及其救濟方法 53 ? 第一節(jié) 引論 ? 一、合同的概念及特征 ? 概念：大陸法系 英美法系 我國 ? 特征： ? (1）合同是一種民事法律行為 ? （ 2）合同具有法律約束力 ? （ 3）合同的目的是在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系 ? （ 4）合同的形式和內(nèi)容合法 54 ? 二、合同的種類 ? 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 ? 有償合同與無償合同 ? 諾成合同與實踐合同 ? 有名合同與無名合同 ? 要式合同與不要式合同 55 ? 主合同與從合同 ? 格式合同與非格式合同 ? 附條件合同與附期限合同 ? 其他 56 ? 三、合同法的基本原則 ? 合同法的立法概況 ? （ 1）大陸法系國家 ? （ 2）英美法系國家 ? （ 3）中國 ? （ 4）國際統(tǒng)一立法 57 ? 基本原則 ? （ 1）合同自由原則 ? （ 2）誠實信用原則 ? （ 3）公平原則 ? （ 4）合法原則 58 ? 第二節(jié) 合同的訂立 ? 一、要約（ offer） ? 要約有一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出的訂立合同的建議，是訂立合同的必經(jīng)程序。 86 二、海上保險可保利益的特點和作用（ Feature amp。 （四）海上保險的可保利益是變動的關(guān)系。 87 第二節(jié) 最大誠信原則 （ Utmost Good Faith） 一、最大誠信的定義 最大誠信原則要求當(dāng)事人必須最大限度地按照誠實與信用精神協(xié)商簽約 。 ? 告知是最大誠信原則的基本內(nèi)容之一，為各國法律所確認。 90 （三）保證（ Warranty） ? 英國 1906年 《 海上保險法 》 對 “ 保證 ” 的解釋： A warranty means a promissory warranty, that is to say, a warranty by which the assured undertakes that some particular thing shall or shall not be done, or that some condition shall be fulfilled, or whereby he affirms or negatives the existence of a particular state of facts. ? 保證可分為明示保證和默示保證 。 ?近因是哪個？ 93 ? 由于海上事故發(fā)生的原因往往不只一個，而是比較復(fù)雜的，因而，在海上保險的賠付中，近因這一原則的運用具有普遍的意義。 ? 2．損失由多種原因所致。 97 第四節(jié) 保險補償原則 一、 Definition of Indemnity ? 英國特許保險學(xué)會編寫的 《 Contract Law and Insurance》 的定義： Indemnity can be looked upon as exact financial pensation, sufficient to place the insured in the same financial position after a loss as he can enjoy immediately before it occurs. 98 ? 保險補償原則是指當(dāng)保險事故發(fā)生時，被保險人從保險人那里得到的賠償應(yīng)填補其因保險事故所造成的損失。 ? 2．保險補償以保險金額為限原則。 101 我國 《 海商法 》 第 252條款規(guī)定： “ 保險標(biāo)的發(fā)生 保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保 險人向第三人要求賠償?shù)臋?quán)利，自保險人支付賠 償之日起，轉(zhuǎn)移給保險人。 ” 103 ? 2． 第三者先行賠付，保險人扣減部分賠償。 《 海商法 》 第 254條第二款規(guī)定： “ 保險人從第三人 取得的賠償，超過其支付的保險賠償?shù)?，超過部分 應(yīng)當(dāng)退還給被保險人。 105 ? 5． 保險人對于保險標(biāo)的物的權(quán)利的獲得是以支付保險賠償為前提的。廣義的票據(jù)泛指商業(yè)活動中的各種憑證，如鈔票、借據(jù)、發(fā)票、提單、倉單、保險單、股票、債券、匯票、本票和支票等。狹義的票據(jù)法即形式意義上的票據(jù)法，指專門的票據(jù)法規(guī)范，它是規(guī)定票據(jù)的種類、形式和內(nèi)容，明確票據(jù)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，調(diào)整因票據(jù)而發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范 112 二、票據(jù)法概述 2 票據(jù)法的特征 ?票據(jù)法具有強行性 ?票據(jù)法具有技術(shù)性 ?票據(jù)法具有國際統(tǒng)一性 113 票據(jù)立法 ? 英美法 1． 1882年英國票據(jù)法 2． 1952年美國統(tǒng)一商法典 ? 大陸法系 3. 日內(nèi)瓦統(tǒng)一法： 《 日內(nèi)瓦統(tǒng)一匯票本票法公約 1930》 《 日內(nèi)瓦統(tǒng)一支票法公約 1931》 （草案） ? 我國的 《 票據(jù)法 》 我國的第一部票據(jù)法已于 1995年 5月 10日由全國人大常委會通過，并于 1996年 1月 1日起實施。 121 二、本票 2 本票的特征 ?本票是無條件支付的承諾 ?本票無須承兌 ?本票只有一張 122 二、本票 2 本票的種類 ?商業(yè)本票 ?銀行本票 3 本票的記載內(nèi)容 根據(jù)我國票據(jù)法第 76條規(guī)定，本票的法定記載事項包括六個方面：“本票”字樣；確定的金額；無條件支付的承諾；收款人名稱；出票日期；出票人簽章。我國票據(jù)法對支票的定義是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機構(gòu)在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。但是，支票的付款行為有一定的特殊性。付款人依法支付支票金額的，對出票人不再承擔(dān)受委托付款的責(zé)任，對持票人不再承擔(dān)付款責(zé)任。其表現(xiàn)為收款人請求付款人付款的權(quán)利 ?出票人與付款人之間的關(guān)系。 134 三、票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系 ?原因關(guān)系 ?資金關(guān)系 ?票據(jù)預(yù)約關(guān)系 135 第五節(jié)：票據(jù)權(quán)利 ? 票據(jù)權(quán)利概述 ? 票據(jù)上權(quán)利的取得 ? 票據(jù)上權(quán)利的行使 ? 票據(jù)上權(quán)利的移轉(zhuǎn) ? 票據(jù)上權(quán)利的消滅 ? 票據(jù)上權(quán)利的喪失 136 一、票據(jù)權(quán)利概述 1 票據(jù)權(quán)利的概念 票據(jù)權(quán)利特指持票人對主債務(wù)人所享有的、依票據(jù)而請求支付票據(jù)所載金額的權(quán)利。交付記名票據(jù)，只以交付轉(zhuǎn)讓，不用簽名。 143 無因性 ? 票據(jù)原因：票據(jù)權(quán)利與義務(wù)關(guān)系存在的原因。 144 文義性 ? 票據(jù)上權(quán)利的內(nèi)容，完全依據(jù)票據(jù)上所記載的內(nèi)容確定，不能進行任意解釋或根據(jù)票據(jù)以外的其他文件來確定。 146 流通轉(zhuǎn)讓性 ? 定義：通過直接交付或背書后交付完成轉(zhuǎn)讓。 148 債權(quán)性 ? 持有票據(jù)，即擁有票據(jù)權(quán)利，可憑票據(jù)取得票款。該票據(jù)經(jīng)正常付款即被解除責(zé)任而歸還付款人的檔案。 151 可追索性 ? 票據(jù)遭到拒付，正當(dāng)持票人可以向票據(jù)債務(wù)人追索，要求取得票據(jù)權(quán)利。除上面提到的狹義的票據(jù)行為外，還包括提示、付款、拒付，追索、涂改等等。他可以要求支付匯票金額，也可以放棄這一權(quán)利，還可以將匯票轉(zhuǎn)讓，但受款人須遵守有關(guān)背書、提示、發(fā)出拒付或拒絕承兌通知、試銷等法律規(guī)定。 161 六、背書 2 背書的法律效力 ?首先對背書人來說，背書的完成意味著其失去票據(jù)的權(quán)利，背書人不再持有票據(jù)，失去了請求承兌和付款的權(quán)利。承兌是票據(jù)的付款人表示接受出票人的付款提示，承諾在匯票到期日支付票據(jù)金額，并將此項意思表示以書面記載于匯票之上的票據(jù)行為 163 七、承兌