【正文】 。但是，專職法律顧問的特長(zhǎng)是咨詢而不是訴訟代理，這是他的一種寶貴資產(chǎn)。公司規(guī)模的擴(kuò)大、業(yè)務(wù)的復(fù)雜以及政府管制所產(chǎn)生的問題的多樣化使得這類企業(yè)需要在企雇員中有受過法律培訓(xùn)的人員，這些人同時(shí)還非常熟悉企業(yè)的具體問題和情況。出類拔萃的律師都被吸引到這一領(lǐng)域，而且律師職業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的重心轉(zhuǎn)向了那些很少出庭的從事顧問、做計(jì)劃以及從事談判的人。這種集體執(zhí)業(yè)的趨勢(shì)只是在近年來才開始出現(xiàn)。但是，一個(gè)外國(guó)律師可能獲準(zhǔn)在一個(gè)州執(zhí)業(yè)，而且無需獲得許可便可以以一個(gè)外國(guó)法律顧問的身份向美國(guó)律師提供法律咨詢。在出庭辯護(hù)領(lǐng)域，這種規(guī)則非常清楚：任何個(gè)人都可以代表其自己出庭，但除了一些基層法院之外，只有律師可以代表他人出庭。 律師并不按照職責(zé)進(jìn)行正式的劃分。律師即使在成為法官、政府或者私人企業(yè)集團(tuán)的雇員或者法律教師之后仍然是律師協(xié)會(huì)的會(huì)員，他們可以辭掉這些其它事務(wù)，回頭開始私人執(zhí)業(yè)。人們習(xí)慣雇用本州的律師辦理其它洲的事務(wù)。每年有四萬(wàn)多人通過這些考試，在經(jīng)過人品調(diào)查之后，他們便可獲準(zhǔn)在相應(yīng)的州執(zhí)業(yè)許可。大多數(shù)州都要求三年的學(xué)業(yè)和法律學(xué)位。 “判例法”代表了整個(gè)的法官造法體系，而且在現(xiàn)代還包括了普通法和衡平法先例。目前，這兩個(gè)法律制度在許多美國(guó)司法管轄區(qū)中得以融合（始于1848年的紐約），因而，在這些司法管轄區(qū)以及聯(lián)邦的實(shí)踐中只存在一種形式的民事訴訟。衡平法的特點(diǎn)有：以特定履行（或?qū)嶋H履行）的方式提供救濟(jì)（與普通法提供補(bǔ)償性損害賠償金的救濟(jì)方式形成對(duì)照）；強(qiáng)制令（為或者不為某項(xiàng)具體行為的臨時(shí)或者最終法令）；滲透了整個(gè)法律制度并且能在許多場(chǎng)合下揭示現(xiàn)代法律概念的起源的所謂的衡平法格言的發(fā)展。對(duì)于訴的形式的嚴(yán)格限制及由此產(chǎn)生的對(duì)追索權(quán)的限制導(dǎo)致了衡平法和衡平判例法的發(fā)展。 從歷史的角度來看，普通法就是由英國(guó)皇家法院的巡回法官的判決所得出的普通的一般法——優(yōu)于地方法。當(dāng)千百萬(wàn)個(gè)文件都以同樣的方式去解決同樣的中心問題，我們就有理由從中得出可以被稱為國(guó)民特定的確定結(jié)論。不僅包括這個(gè)國(guó)家自 1776年以來的殖民時(shí)期的記錄，還有當(dāng)前五十個(gè)州以及各州和聯(lián)邦（nation）之間錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的歷史記錄。它擁有最古老的成文憲法、最古老的持續(xù)的聯(lián)邦體制以及最古老的民族自治實(shí)踐。與許多別的國(guó)家相比它是一個(gè)新的國(guó)家。同時(shí)，它還因新人口成分和新州的加入而持續(xù)更新，在此意義上，它也是新國(guó)家。 美國(guó)的年輕（性）有一個(gè)很有意思的特點(diǎn)就是它的歷史肇始于印刷機(jī)發(fā)明之后。因此，據(jù)一個(gè)非常簡(jiǎn)單的例子，美國(guó)最高法院判例匯編有大約 350卷，而一些州的判例匯編也幾乎有同樣多的卷數(shù)：想研究美國(guó)法律史的讀者要面對(duì)的是超過 5000巨卷的司法案例。 第二部分 普通法和衡平法 同英國(guó)一樣，美國(guó)法律制度從方法論上來說主要是一種判例法制度。采納或執(zhí)行某項(xiàng)訴訟請(qǐng)求是以存在法院令狀這種特殊形式的訴為前提的，而這就使最初的普通法表現(xiàn)為由類似于古羅馬法的“訴”所構(gòu)成的體系?！昂馄健钡囊话阋饬x就是尋求“公平”，即公平且善良地裁決，它最初是由國(guó)王，后來由作為“國(guó)王良知守護(hù)人 ”的大法官頒行，以便在艱難的案件中提供救濟(jì)。不過，一般都是只有在普通法救濟(jì)不充分時(shí)，才會(huì)出現(xiàn)衡平法救濟(jì)。只有為數(shù)很少的州還保留著單獨(dú)的衡平法院。在不準(zhǔn)確的和令人迷惑的用法中，“普通法”和“判例法”這兩個(gè)術(shù)語(yǔ)通常被當(dāng)作同義詞來使用，在這里，“普通法”這個(gè)術(shù)語(yǔ)一般代表著法官制定的法，以示區(qū)別制定法。各州自行管理本州申請(qǐng)律師資格的書面考試。在獲得許可之前或之后都不要求實(shí)習(xí)。但是，只要一個(gè)人已經(jīng)在其獲得職業(yè)資格的州執(zhí)業(yè)達(dá)一定時(shí)間（通常是五年），那么他移居到另外一個(gè)州時(shí)通常無需考試便可獲得執(zhí)業(yè)許可。為了在工商業(yè)中擔(dān)任重要的執(zhí)行職務(wù)而放棄執(zhí)業(yè)的律師人數(shù)相對(duì)較少。在英國(guó)對(duì)訴訟律師和非訴律師的區(qū)分并沒有移植到美國(guó)，既不存在擁有特別或者專有出庭權(quán)的職業(yè)群體，也沒有專門制作法律文書的職業(yè)群體。不過，律師不得代表他人參與一些行政機(jī)關(guān)設(shè)立的具有司法性質(zhì)的正式程序當(dāng)中。 第二部分 私人執(zhí)業(yè)中的律師 每十五個(gè)執(zhí)業(yè)律師中有九個(gè)（明顯的多數(shù)）都是單獨(dú)執(zhí)業(yè)者。十九世紀(jì)的大多數(shù)時(shí)間內(nèi)，律師執(zhí)業(yè)都是非專業(yè)化的，其主要內(nèi)容是辯護(hù)而不是咨詢和起草法律文書，因此美國(guó)律師的最早形式是單獨(dú)執(zhí)業(yè)?，F(xiàn)在，律師認(rèn)為不斷熟悉客戶的業(yè)務(wù)問題并參與其政策制定的各個(gè)步驟已經(jīng)成了一種正常、合理的執(zhí)業(yè)形式。在一些大公司中，法律部的人數(shù)可能超過百人。由于不斷接觸雇主的各類問題，專職法律顧問的理想定位是預(yù)防性法律事務(wù)，它還可以根據(jù)要求向公司就其對(duì)公眾和國(guó)家更為廣泛的義務(wù)提供咨詢。僅美國(guó)司法部一家就雇傭了兩千多名律師，紐約市的法律部雇的人數(shù)超過四千。作為一種規(guī)則，政府律師都是直接從事法律工作，因?yàn)榉膳嘤?xùn)很少作為一般的政府服務(wù)的準(zhǔn)備工作?！钡谌n 法律教育 1983年，在170多所經(jīng)美國(guó)律師協(xié)會(huì)認(rèn)可的法學(xué)院里就讀的法學(xué)學(xué)生有125000多名。 那些關(guān)于法學(xué)院行使這些功能的方式以及這些功能本身的從溫和到刻薄的批評(píng)是持續(xù)的、多樣化的，而且根植于該職業(yè)的歷史和政治發(fā)展之中。二年級(jí)和三年級(jí)課程講述的是溫和改革主義的“新政”課程和現(xiàn)代法治（管制？）國(guó)家的行政結(jié)構(gòu)。 在講授傳統(tǒng)課程時(shí)，幾乎所有法學(xué)院的法學(xué)教師都在某種程度上使用案例教學(xué)法或者蘇格拉底教學(xué)法。他以一種獨(dú)立于 “低層次的實(shí)踐領(lǐng)域，并且也獨(dú)立于政治學(xué)、歷史學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)以及社會(huì)學(xué)背景的 ”方式講授這種歸納出來的法律原則。這種師生對(duì)話或者通常的“老師一人獨(dú)講 ”教學(xué)法的狹隘的和破壞性的交互作用導(dǎo)致對(duì)法學(xué)學(xué)生愛護(hù)他人的能力的損害，即一種職業(yè)性的冷漠（情感缺失）和玩世不恭。肯尼迪曾將法學(xué)院描述為 “具有強(qiáng)烈政治色彩的地方 ”，具有 “中等專業(yè)學(xué)校的思想水平，且只見樹木不見森林”的特征。而且在以白人、男性和中產(chǎn)階級(jí)為主導(dǎo)的法學(xué)院教師所設(shè)定的遵從“白人、男性和中產(chǎn)階級(jí) ”的微妙而強(qiáng)大的壓力之下，學(xué)生們也調(diào)適了自己， “其原因部分是由于敬畏，部分由于獲利的希望，部分是由于他們對(duì)其榜樣的真心敬慕”。 除了肯尼迪所指的法學(xué)院內(nèi)部的等級(jí)之外，其他關(guān)于法學(xué)院功能及其與職業(yè)之間的關(guān)系的研究表明，法學(xué)院之間也存在著等級(jí)之分。弗蘭克福特在1930年代的新政期間為進(jìn)入有影響的公共政策職位的那些“頂尖人物”所羅織的職業(yè)介紹網(wǎng)。在最近對(duì)芝加哥律師進(jìn)行的一項(xiàng)調(diào)查中，Zemans和Rosenblum發(fā)現(xiàn)，從“地位較高的法學(xué)院并且其班級(jí)排名在前20位的 ”律師“更容易在大型律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)并且在社會(huì)地位較高的法律領(lǐng)域工作”。 第四課 美國(guó)司法系統(tǒng)概覽 第一部分 法院美國(guó)共有五十二個(gè)獨(dú)立的法院系統(tǒng)。由九位大法官組成的美國(guó)最高法院位于所有這些系統(tǒng)之上，具有最終的和支配性的發(fā)言權(quán)。許多大的州根據(jù)人口、地理以及待處理案件數(shù)量等因素劃分為兩個(gè)、三個(gè)甚至四個(gè)司法管轄區(qū)。另外，哥倫比亞特區(qū)有一個(gè)上訴法院，審理來自當(dāng)?shù)芈?lián)邦地區(qū)法院的上訴案件，以及一個(gè)為聯(lián)邦巡回審判區(qū)而設(shè)立的上訴法院，接受來自各種特別的聯(lián)邦法庭如求償法院的上訴案件。如果涉及聯(lián)邦憲法問題，州最高法院的裁決可能受到美國(guó)最高法院的審查。比如，在加利福尼亞，只有被判死刑的刑事案件才可以上訴到州最高法院。在這一問題的另一端，如在紐約，成文法規(guī)定大量的案件都存在向州最高法院的上訴權(quán)。除了一些較低級(jí)別的法院之外，一般都要求法官具備執(zhí)業(yè)律師資格，但是他們?cè)趽?dān)任法官期間不得執(zhí)業(yè)。年輕的法學(xué)院優(yōu)秀畢業(yè)生作為聯(lián)邦或者州法院最為著名的法官的法律助手工作一、兩年只能從他們身上獲取經(jīng)驗(yàn)作為回報(bào)，而不是從事法官職業(yè)的保證。批評(píng)意見集中在這種盛行的法官遴選方法上。 自從 1937年以來，美國(guó)律師協(xié)會(huì)提出了一個(gè)替代制度，根據(jù)該制度，地方長(zhǎng)官?gòu)囊粋€(gè)特別提名委員會(huì)提交的名冊(cè)上指定法官，而法官要定期參加沒有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的續(xù)任公眾選舉，選舉的依據(jù)是其工作成績(jī)。即使在任命制度中，法官的選任也無法免除政治的影響，因而被任命者通常屬于總統(tǒng)或州長(zhǎng)的黨派。 第三個(gè)特點(diǎn)是法官通常有任職期限而非終身制。無論任期制還是終身制，法官只有在出現(xiàn)重大的過錯(cuò)行為時(shí)才受到罷免而且要經(jīng)過正式的程序。高級(jí)司法職位的工資雖然低于成功的私人執(zhí)業(yè)律師的收入，但通常非常之高，這些職位的聲望也很高，因而法官職位能夠吸引全國(guó)最有能力的法律人才。最高法院在兩個(gè)多世紀(jì)的時(shí)間內(nèi)所做出的各種裁決確認(rèn)并強(qiáng)化了憲法至上原則。他們對(duì)公務(wù)行為必須符合憲法和根據(jù)憲法制定的法律。 美國(guó)人民表達(dá)其意愿最常見的方式是選舉投票。然后由美國(guó)（最高法院）首席大法官主持在參議院對(duì)該公共官員進(jìn)行審判。尼克松，雖然眾議院司法委員會(huì)建議對(duì)其進(jìn)行彈劾，但在眾議院投票之前他便辭去了總統(tǒng)職務(wù)。它用三個(gè)主要的條款規(guī)定了美國(guó)政府的三個(gè)部門：立法、行政和司法，它們各自擁有相應(yīng)的職權(quán)，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 第二部分 政府的原則 盡管這部憲法自從其最初通過至今已經(jīng)在許多方面有所改變，它仍然保持著 1789年的基本原則： 政府的三個(gè)主要部門相互分離和獨(dú)立。 所有的人在法律面前都是平等的并有權(quán)獲得平等的法律保護(hù)。 人民有權(quán)利用憲法規(guī)定的合法手段改變其政府的體制。 他們的解決辦法是設(shè)計(jì)一種修改憲法的雙軌程序。 除了憲法本身的直接修改程序之外，憲法條款的效力也可以通過司法解釋而被改變。 國(guó)會(huì)關(guān)于實(shí)施這部基本法或者為了使其適應(yīng)變化的情況而通過的立法也以某些微妙的方式改變著憲法的含義。根據(jù)這些立法，法院、立法機(jī)關(guān)以及經(jīng)選舉而成立的行政長(zhǎng)官都可以成為一個(gè)“機(jī)關(guān)”，盡管法院、立法機(jī)關(guān)和行政長(zhǎng)官與機(jī)構(gòu)的關(guān)系主要是行政法所關(guān)注的一種問題。根據(jù)最近的州標(biāo)準(zhǔn)行政程序立法草案，“行政行為”包括“某行政機(jī)關(guān)履行或不履行其自由裁量的或非自由裁量的職責(zé)、職能或活動(dòng) ”的行為。由于與其所尋求獲得的發(fā)展一樣難以控制，他對(duì)所有那些影響到私人而且不能恰當(dāng)?shù)剡m用于任何現(xiàn)有法律分析結(jié)構(gòu)（如法院所使用的刑法