【正文】 規(guī)，回避表決、獨(dú)董發(fā)表意見等） 依法披露；（真實(shí)、及時(shí)、完整披露） 處理關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易的成本問題內(nèi)部培訓(xùn)講稿第一章 同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易泛談一、 同業(yè)競爭定義同業(yè)競爭是指上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東（包括絕對控股與相對控股，前者是指控股比例 50％以上，后者是指控股比例 30％以上 50％以下，但因股權(quán)分散，該股東對上市公司有控制性影響）、實(shí)際控制人 及其所控制的企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。因?yàn)橥瑯I(yè)競爭是禁止的、需要被清理的，一旦發(fā)現(xiàn)或者被懷疑基本上會被勸退要求清理或者會被否決；因此 ，同業(yè)競爭僅僅在法規(guī)部分有涉及，本小組此次重點(diǎn)講述關(guān)聯(lián)交易部分。關(guān)聯(lián)交易講稿，具體圍繞以下幾個(gè)要點(diǎn)： 有存在合理性（盡量避免關(guān)聯(lián)交易、逐步減少。 　　在企業(yè)實(shí)際經(jīng)營中，同業(yè)競爭的存在必然使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全按照完全競爭的市場環(huán)境來平等競爭，控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營，如果其表決是傾向于非上市公司，對中小股東來說是不公平的。所以發(fā)起人與擬上市公司一定要做好對同業(yè)競爭的處理。在實(shí)踐中采用的較少。 二、關(guān)聯(lián)交易（一）上市公司關(guān)聯(lián)方交易的特征　　從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，關(guān)聯(lián)方交易是介于市場交易與企業(yè)內(nèi)管理交易之間的一種獨(dú)特的交易，其特征如下： 　　關(guān)聯(lián)方交易雙方的地位實(shí)際不平等。 　　關(guān)聯(lián)方交易具有特殊的目的。關(guān)聯(lián)方交易的隱蔽性為上市公司隨意調(diào)整利潤提供了方便之門。若關(guān)聯(lián)方自身難保，則上市公司就可能進(jìn)入低谷了。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。　上市公司與 條第（二）項(xiàng)所列法人受同一國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制而形成 條第（二）項(xiàng)所述情形的，不因此構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的董事長、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事屬于 條第（二）項(xiàng)所列情形者除外?！　」緫?yīng)當(dāng)及時(shí)將上述關(guān)聯(lián)人情況報(bào)本所備案。 〔董事會表決程序，與公司法規(guī)定一致。 〔披露底線〕公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。 〕本規(guī)則 條所述與日常經(jīng)營相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易所涉及的交易標(biāo)的，可以不進(jìn)行審計(jì)或評估。 〔獨(dú)立董事需要發(fā)表意見〕　　　上市公司披露的關(guān)聯(lián)交易公告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：　?。ㄒ唬┙灰赘攀黾敖灰讟?biāo)的的基本情況；（二）獨(dú)立董事的事前認(rèn)可情況和發(fā)表的獨(dú)立意見；　　（三）董事會表決情況（如適用） ；（四）交易各方的關(guān)聯(lián)關(guān)系說明和關(guān)聯(lián)人基本情況；（五）交易的定價(jià)政策及定價(jià)依據(jù)，包括成交價(jià)格與交易標(biāo)的賬面值、評估值以及明確、公允的市場價(jià)格之間的關(guān)系以及因交易標(biāo)的特殊而需要說明的與定價(jià)有關(guān)的其他特定事項(xiàng)；若成交價(jià)格與賬面值、評估值或市場價(jià)格差異較大的，應(yīng)當(dāng)說明原因?！　　∩鲜泄驹谶B續(xù)十二個(gè)月內(nèi)發(fā)生的以下關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)按照累計(jì)計(jì)算的原則適用 條、 條和 條規(guī)定： 〔累計(jì)計(jì)算的適用〕　?。ㄒ唬┡c同一關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易；　?。ǘ┡c不同關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的與同一交易標(biāo)的相關(guān)的交易。 〔日常關(guān)聯(lián)交易的主要條款 〕　　協(xié)議未確定具體交易價(jià)格而僅說明參考市場價(jià)格的，公司在按照 條規(guī)定履行披露義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)披露實(shí)際交易價(jià)格、市場價(jià)格及其確定方法、兩種價(jià)格存在差異的原因。第二條　企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表中應(yīng)當(dāng)披露所有關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的相關(guān)信息。共同控制，是指按照合同約定對某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。（三）與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。（七）該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員。（二）與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟(jì)依存關(guān)系的單個(gè)客戶、供應(yīng)商、特許商、經(jīng)銷商或代理商。第八條　關(guān)聯(lián)方交易的類型通常包括下列各項(xiàng)：（一）購買或銷售商品。 【只要是擔(dān)保，沒有寫提供或者接受擔(dān)保】（五）提供資金（貸款或股權(quán)投資） 。（九）許可協(xié)議。交易要素至少應(yīng)當(dāng)包括：　?。ㄒ唬┙灰椎慕痤~。內(nèi)部培訓(xùn)講稿第十二條　企業(yè)只有在提供確鑿證據(jù)的情況下，才能披露關(guān)聯(lián)方交易是公平交易。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系，能夠獨(dú)立作出財(cái)務(wù)決策，具有規(guī)范的財(cái)務(wù)會計(jì)制度和對分公司、子公司的財(cái)務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。第三十二條　發(fā)行人應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易。 董事審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)對關(guān)聯(lián)交易的必要性、真實(shí)意圖、對上市公司的影響作出明確判斷，特別關(guān)注交易的定價(jià)政策及定價(jià)依據(jù) ，包括評估值的公允性、交易標(biāo)的的成交價(jià)格與賬面值或評估值之間的關(guān)系等，嚴(yán)格遵守關(guān)聯(lián)董事回避制度，防止利用關(guān)聯(lián)交易向關(guān)聯(lián)方輸送利益以及損害公司和中小股東的合法權(quán)益。 上市公司應(yīng)按照有關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、 《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》以及本所其他相關(guān)規(guī)定的規(guī)定，在 《公司章程》中明確劃分公司股東大會、董事會對關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的審批權(quán)限，規(guī)定關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的審議程序和回避表決要求。 上市公司審議需獨(dú)立董事事前認(rèn)可的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，相關(guān)人員應(yīng)于第一時(shí)間通過董事會秘書將相關(guān)材料提交獨(dú)立董事進(jìn)行事前認(rèn)可。公司股東大會在審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，公司董事會及見證律師應(yīng)在股東投票前，提醒關(guān)聯(lián)股東須回避表決。公司獨(dú)立董事、監(jiān)事至少應(yīng)每季度查閱一次公司與關(guān)聯(lián)方之間的資金往來情況，了解公司是否存在被控股股東及其關(guān)聯(lián)方占用、轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的情況，如發(fā)現(xiàn)異常情況，及時(shí)提請公司董事會采取相應(yīng)措施。第一百一十條　董事會應(yīng)當(dāng)確定對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項(xiàng)、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易的權(quán)限，建立嚴(yán)格的審查和決策程序；重大投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)專家、專業(yè)人員進(jìn)行評審，并報(bào)股東大會批準(zhǔn)。出席董事會的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足 3 人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交股東大會審議。 （更進(jìn)一步的要求）內(nèi)部培訓(xùn)講稿（四）上市公司信息披露管理辦法(2022 年 1 月 30 日證監(jiān)會令第 40 號)（規(guī)定和《上市規(guī)則》一致）第四十八條上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持股 5%以上的股東及其一致行動(dòng)人、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向上市公司董事會報(bào)送上市公司關(guān)聯(lián)人名單及關(guān)聯(lián)關(guān)系的說明。關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。第八條 具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；（二）由上述第（一）項(xiàng)所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（三）由第十條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（四）持有上市公司 5%以上股份的法人或其他組織；（五）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對其傾斜的法人或其他組織，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司 10%以上股份的法人或其他組織等 。 〔同《上市規(guī)則》的規(guī)定〕（十七）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他通過約定可能引致資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)，包括向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司提供大于其股權(quán)比例或投資比例的財(cái)務(wù)資助、擔(dān)保以及放棄向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司 同比例增資或優(yōu)先受讓權(quán)等。如果公司存在利用關(guān)聯(lián)方交易調(diào)節(jié)利潤的情形，有關(guān)責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出；　　上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：　?。?）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；　?。?）通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款； 　?。?）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)；　　（4）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；　　（5）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；　?。?）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。關(guān)聯(lián)方擬用非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：用于抵償?shù)馁Y產(chǎn)必須屬于上市公司同一業(yè)務(wù)體系，并有利于增強(qiáng)上市公司獨(dú)立性和核心競爭力，減少關(guān)聯(lián)交易，不得是尚未投入使用 的資產(chǎn)或沒有客觀明確賬面凈值的資產(chǎn)。內(nèi)部培訓(xùn)講稿第三章 關(guān)聯(lián)方示意圖及若干比較一、 上交所上市規(guī)則規(guī)定的關(guān)聯(lián)方示意圖本公司持有 5%以上股份法人 直接或間接5%以上股東控股股東或?qū)嶋H控制人（）關(guān)系密切人董監(jiān)高受控法人擔(dān)任董監(jiān)高的法人子公司 董監(jiān)高關(guān)系密切人受控法人擔(dān)任董監(jiān)高的法人受控法人擔(dān)任董監(jiān)高的法人依據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”原則確定的法人、自然人圖注：1． 上圖中，法人主體用方框進(jìn)行標(biāo)示，自然人主體則用橢圓進(jìn)行標(biāo)示；2． 過去 12 個(gè)月內(nèi)或或通過協(xié)議、安排在未來 12 個(gè)月內(nèi)，存在示意圖中所列關(guān)聯(lián)方情形的，仍被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方；3． 上市公司的關(guān)聯(lián)法人并不包括本公司及其控股的子公司；4． 根據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”原則（兜底性條款）確定的法人或自然人，是指證監(jiān)會、證券交易所或上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人；5． “關(guān)系密切的家庭成員”有示意圖如下：內(nèi)部培訓(xùn)講稿本人 配偶 兄弟姐妹父母 父母兄弟姐妹配偶子女（已成年）配偶父母二、深交所上市規(guī)則規(guī)定的關(guān)聯(lián)方示意圖本公司持 5%以上股份的單位 直接或間接5%以上股東控股股東或?qū)嶋H控制人（）董監(jiān)高受控單位擔(dān)任董監(jiān)高的單位子公司或?qū)嶋H控制的單位董監(jiān)高關(guān)系密切人受控單位擔(dān)任董監(jiān)高的單位受控單位擔(dān)任董監(jiān)高的單位依據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”原則確定的單位、自然人一致行動(dòng)人圖注：1． 上圖中，法人或其他單位用方框進(jìn)行標(biāo)示，自然人主體則用橢圓進(jìn)行標(biāo)示；2． 過去 12 個(gè)月內(nèi)或通過協(xié)議、安排在未來 12 個(gè)月內(nèi)，存在示意圖中所列關(guān)聯(lián)自然人情形的，仍被認(rèn)定關(guān)系密切人內(nèi)部培訓(xùn)講稿為關(guān)聯(lián)方；3． 上市公司的關(guān)聯(lián)法人并不包括本公司及其控股的子公司；4． 根據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”原則（兜底性條款）確定的自然人，是指證監(jiān)會、證券交易所或上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的自然人；5． “關(guān)系密切的家庭成員”的界定與上交所相同。有。上交所采用“法人” ，深交所采用“法人或其他組織”進(jìn)行表述。一般有 5%以上股份的明確界定，也采用“直接或間接控制”等概念進(jìn)行描述。明確界定范圍，包括配偶、年滿18 周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母。 明確規(guī)定：根據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”原則還可以確定其他關(guān)聯(lián)方。 （與證券發(fā)行中的實(shí)際認(rèn)定有沖突，默認(rèn)這種沖突。但是，國家控股的企業(yè)之間不因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。經(jīng)過核查蔡祝鳳和張亞周的《居民身份證》并經(jīng)向其本人訪談了解，兩個(gè)的基本情況如下：蔡祝鳳：中國國籍，無永久境外居留權(quán)，身份證號碼：內(nèi)部培訓(xùn)講稿32062419690803****,住所：江蘇省南通市崇川區(qū)學(xué)田南苑**幢***室，自由職業(yè)者。后續(xù)結(jié)果及分析證監(jiān)會未對前述問題未予深究。 【my：關(guān)系已經(jīng)披露，并且沒有代持】（二）森馬服飾（002563） （20220311 掛牌）森馬服飾概況森馬服飾情況非常復(fù)雜，其于 2022 年前后開展了大規(guī)模的重組，涉及親屬范圍也非常之廣。借鑒3 號文出現(xiàn)在 2022 年，森馬服飾的重組也發(fā)生在 2022 年，由于實(shí)際控制人的界定包括了父、子、兒媳、女、女婿五人，需要清理的范圍相當(dāng)廣。寶鼎重工的主營業(yè)務(wù)為大型鑄鍛件的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。根據(jù)發(fā)行人出具的說明并經(jīng)錦天城律師核查，發(fā)行人合法取得并擁有自身的生產(chǎn)設(shè)備，發(fā)行人所有自產(chǎn)產(chǎn)品均未使用力達(dá)機(jī)械（存續(xù)期間） 、杭州汽輪、杭州凱鑫生產(chǎn)設(shè)備生產(chǎn)、加工，也未使用自有生產(chǎn)設(shè)備為其生產(chǎn)和加工產(chǎn)品。錦天城律師認(rèn)為，力達(dá)機(jī)械（存續(xù)期間） 、杭州汽輪、杭州凱鑫不存在與發(fā)行人共用銷售渠道的情況。綜上，錦天城律師認(rèn)為:報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易均系基于發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的需要而發(fā)生的，履行了必要的內(nèi)部決策程序；發(fā)行人及子公司聯(lián)舟機(jī)械向廢鋼經(jīng)營部采購廢鋼所約定的交易價(jià)格及條件符合公允原則，不存在損害發(fā)行人及股東利益的情形，也不存在發(fā)行人通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形；力達(dá)機(jī)械（存續(xù)期間） 、杭州汽輪、杭州凱鑫均擁有獨(dú)立的生產(chǎn)設(shè)備和銷售渠道，與發(fā)行人不存在共用生產(chǎn)設(shè)備和銷售渠道的情形；發(fā)行人擁有獨(dú)立的生產(chǎn)、銷售和研發(fā)體系，資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)、人員和財(cái)務(wù)均獨(dú)立，杭州汽輪雖然也經(jīng)營鑄造業(yè)務(wù)，但對發(fā)行人的獨(dú)立性不產(chǎn)生任何不利