【正文】 企業(yè)及其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者所實施的限制競爭行為 ? 概念 ? 公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者的限制競爭行為，也稱強制性交易行為，是指限定他人購買指定的經(jīng)營者的商品，排擠其他經(jīng)營者的公平競爭的行為。 ? 捏造、散布虛偽事實的常用手段包括： ? 刊登對比性廣告或聲明性公告等，貶低競爭對手聲譽； ? 唆使或者收買某些人，以客戶或者消費者的名義進行投訴，敗壞競爭對手聲譽； ? 通過商業(yè)會議或者商業(yè)信息的方式，對競爭對手的商品質量進行詆毀等。 ? （ 2）利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品。 ? （ 2）違背公平原則，即該行為搭售的商品和附加的條件是不合理的，是顯失公平的。 （六）搭售和附加不合理條件的行為 ? 概念 ? 所謂搭售和附加不合理條件，是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背交易相對人的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務時，要求交易相對人以購買另一種商品或接受另一種服務為條件，或者就商品或服務的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等附加不合理的條件。 降價排擠行為 ? 降價排擠行為是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。 ? (1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密。 經(jīng)濟性也稱為價值性 ， 商業(yè)秘密的經(jīng)濟性是指商業(yè)秘密的使用可以為權利人帶來經(jīng)濟上的利益 ， 使權利人擁有比不知曉或不使用該商業(yè)秘密的同行業(yè)競爭者更有利的地位和競爭優(yōu)勢 ， 從而能在競爭中領先取勝 。 秘密性又稱非公開性 ， 它是商業(yè)秘密最核心的特征 。 包括推銷計劃 、 客戶名單 、產(chǎn)品價格 、 銷售網(wǎng)絡 、 招投標的標底等 。即應以一般消費者的認知為標準，以一般公眾或受廣告影響的人對廣告的認識和判斷力為標準。 經(jīng)營者常常利用其宣傳用語上的含混不清 、 隱晦暗示 、 斷章取義等方法 ， 對購買者的購買行為進行誤導 。 ? 根據(jù)宣傳的內(nèi)容本身是否真實 ， 可把引人誤解的虛假宣傳分為虛假宣傳和引人誤解的宣傳 。與回扣相比較，折扣一般是付給對方單位或個人的，回扣則是支付給個人的；折扣一般在合同中直接訂明，并且入賬，公開給付，屬于 “ 明扣 ” ； ? 回扣則是在賬外暗中秘密進行的，屬于 “ 暗扣 ” 。 在經(jīng)濟生活中，商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式是被稱作 “ 回扣 ” 的賄賂方式，即 “ 經(jīng)營者銷售商品時在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款 ” 。 ? 商業(yè)賄賂行為具有以下四個方面的基本特征，實際上這也是構成商業(yè)賄賂行為的要件： ? 其主體包括行賄者和受賄者雙方在內(nèi)的經(jīng)營者及其相關人員。 ? 商業(yè)賄賂是指 “ 經(jīng)營者為了銷售或購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為 ” ，實際上商業(yè)賄賂就是經(jīng)營者在商業(yè)交易中向對方單位或者其個人 “ 附贈 ” 現(xiàn)金或者實物的行為。 ? （ 2） 仿冒行為具有特定性 。 仿冒行為的認定 ? 明確仿冒行為的法律特征有利于對仿冒行為作出正確的認定。 ? (1)假冒他人的注冊商標。 ? 不正當競爭行為的危害性已經(jīng)從經(jīng)營者的私權和私益領域擴大到對公眾利益的損害和對社會經(jīng)濟運行秩序的破壞。 ? （ 2）、 行為的違法性 。 再次 ， 在分則部分又規(guī)定了 11種不正當競爭行為 ,較為明確地規(guī)定了對市場秩序影響特別大的行為的定義 、 構成要件以及處罰的措施 ， 并根據(jù)這些行為對社會影響的程度 、 社會公眾對這些行為的容忍程度 ， 適當調整法律制約機制 。 我國于 1993年 12月 1日實施 《 反不正當競爭法 》 ， 對不正當競爭行為的界定采用了世界各國的通常做法 。第四章 競爭法 4課時 第一節(jié) 反不正當競爭法 第二節(jié) 反壟斷法 第一節(jié) 反不正當競爭法 ? 一 、 反不正當競爭法概述 ? 二 、 不正當競爭行為的種類 ? 三 、 對不正當競爭行為的監(jiān)督檢查 ? 四 、 不正當競爭行為的法律責任 一、反不正當競爭法概述 ? 不正當競爭行為 ? 不正當競爭行為是針對市場競爭中的正當競爭行為而言的 ， 它泛指經(jīng)營者為了爭奪市場競爭優(yōu)勢 ， 違反公認的商業(yè)習俗和道德 ， 采用欺詐 、混淆等經(jīng)營手段排擠或破壞競爭 ， 擾亂市場經(jīng)濟秩序 ， 并損害其他經(jīng)營者和消費者利益的競爭行為 。首先 ， 在該法的總則部分規(guī)定了市場交易的基本準則 ， 即 自愿 、平等 、 公平 、 誠實信用四項原則 ,實際上是把違背這些基本準則的行為界定為不正當競爭行為作了原則上的規(guī)定 。 不正當競爭行為的特征 ? （ 1） 主體的特定性 。 ? 大多數(shù)國家的法律規(guī)定，市場競爭主體的行為如有悖于公認的商業(yè)道德，即可被作為不正當競爭行為進行規(guī)制。法律之所以把競爭行為從私法規(guī)制轉而納入具有公法性質的競爭法規(guī)制，正是說明了其社會危害性的本質特征。 ? (2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品。 ? （ 1） 仿冒行為人具有主觀故意 。 ? 仿冒行為總是發(fā)生在特定的具有市場優(yōu)勢的經(jīng)營者身上及其特定的商品上。商業(yè)賄賂行為導致商業(yè)道德腐敗，競爭秩序混亂。 ? 主觀上是以排斥商業(yè)競爭為目的。其構成 條件 是： ? （ 1）回扣 發(fā)生在市場交易的雙方之間 ，是一方當事人向另一方及其有關人員提供金錢、有價證券或其他財物等； ? （ 2）回扣是交易雙方和有關人員故意進行的行為。在 《 關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定 》中，對這種暗扣作了明確的解釋，所謂 “ 賬外暗中 ” 是指 “ 在依法設立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務賬上按照財會制度規(guī)定明確如實記載，包括不計入財務賬、轉入其他財務賬或者做偽賬等行為 ” 。 ? 所謂 虛假宣傳 是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法對商品或者服務情況作與客觀實際不相符合的宣傳 。 虛假宣傳行為的認定 對虛假宣傳行為的認定應當從以下幾個方面進行： （ 1） 其主體是商業(yè)競爭者 。只要一般大眾受經(jīng)營者宣傳的影響而對其商品或服務產(chǎn)生誤解，即可認為有關的商品宣傳為虛假廣告宣傳行為 ? 商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉 ， 能為權利人帶來經(jīng)濟利益 ， 具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息 。第三類是 管理秘密 ， 這是指組織生產(chǎn)和經(jīng)營管理的秘密 ， 特別是合理有效地管理各部門 、 各行業(yè)之間相互協(xié)作 ， 使生產(chǎn)與經(jīng)營有效運行的經(jīng)驗性信息 。 是指該種信息不為公眾所知悉 ， 處于保密狀態(tài) ， 一般人不易通過正當途徑獲得或探明 。 ? （ 4） 實用性 。 ? (2)披露、使用或者允許他人使用自己以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取的商業(yè)秘密。 ? 根據(jù)我國 《 反不正當競爭法 》 第 11條的規(guī)定：“ 經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。 ? 我國 《 反不正當競爭法 》 第 12條規(guī)定，經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。 ? （ 3）該行為具有倚仗經(jīng)濟優(yōu)勢限制競爭的性質，實施該行為的經(jīng)營者往往占據(jù)某些經(jīng)濟或技術優(yōu)勢，形成了一定的競爭支配力量，并以此限制競爭。 ? （ 3）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。 （九）串通投標行為 ? 所謂串通投標行為，是指投標者之間或投標者和招標者之間，采用協(xié)議、互通情報、相互勾結等手段，排擠競爭對手的公平競爭，損害招標公正性的行為。 ? 我國 《 反不正當競爭法 》 第 6條規(guī)定，公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。 （十一）濫用行政權力限制競爭行為 三、對不正當競爭行為的監(jiān)督檢查 ? （一）監(jiān)督檢查機關 ? 主要行政執(zhí)法機關：縣級以上人民政府工商行政管理部門 ? 其他部門可以依照其他法律、法規(guī)的規(guī)定，對屬于不正當競爭性質的違法行為進行監(jiān)督檢查。 ? ，即依照法律規(guī)定和法定程序對實施不正當競爭行為的經(jīng)營者給予責令停止違法行為、處以罰款等相應的行政處罰。被侵害的經(jīng)營者的合法權益受到不正當競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。 ? 廣告的經(jīng)營者，在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。 壟斷行為給市場競爭帶來的弊病是顯而易見的 ， 但壟斷的存在有相當?shù)目陀^性 、 合理性 ， 對經(jīng)濟發(fā)展有相當?shù)姆e極性 。 壟斷的特點 ? 壟斷具有以下幾個特點： ? 1 ） 壟斷是一種排斥或者控制競爭的行動 。 反壟斷法并不規(guī)制所有的壟斷行為 ， 對社會經(jīng)濟發(fā)展具有正面的、 積極影響的壟斷行為 ， 并不在反壟斷法的規(guī)制范圍內(nèi)。 ? (4)、 托拉斯：指生產(chǎn)同類商品或在生產(chǎn)上有密切投入產(chǎn)出關系的企業(yè) ， 從生產(chǎn)到銷售進行聯(lián)合 ， 并組成一種近乎于經(jīng)濟統(tǒng)一體的組織 。 ? (2).寡頭壟斷是指市場上只有為數(shù)不多的企業(yè)生產(chǎn) 、 銷售某種特定的產(chǎn)品或者服務的狀況 。 ? 國家壟斷 是由國家對某一產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn) 、 銷售等進行直接控制 ， 不允許其他市場主體進入該市場領域的情況 。 ? 自然壟斷 是由于市場的自然條件原因而產(chǎn)生的壟斷經(jīng)營 ， 這些部門如果競爭經(jīng)營 ， 則可能導致社會資源的浪費或市場秩序的混亂 。 ? (2).非法壟斷指法律所禁止的具有社會危害性的壟斷 。 ? (2).國際壟斷指在國際市場發(fā)生作用的壟斷 。 (2).差別對待 。(6).獨家交易 ,又稱排他性交易 (1).不正當?shù)膬r格行為 ? 不正當?shù)膬r格行為 指占有支配地位的經(jīng)營者不正當?shù)卮_定、維持、變更商品價格的行為。差別對待實際上限制了交易對象之間的競爭。對于占支配地位的企業(yè)來說，這是一種市場經(jīng)營策略，它一方面可以增加產(chǎn)品銷售的收益，獲取較高利潤；另一方面可拓寬市場，實現(xiàn)企業(yè)利潤最大化的目標。強制交易行為不僅違背交易相對人的真實意愿，給其造成直接的物質損失或精神損害，而且有悖公平競爭、平等自愿等交易規(guī)則，破壞了正常的市場交易秩序，具有較大的社會危害性。當然，這一類行為的產(chǎn)生是因為銷售者享有一定的經(jīng)濟優(yōu)勢，要么是獨家經(jīng)營，要么是手中掌握特有的商品銷售權，使得其購買者不得不違心屈就。其次，掠奪性定價是以排擠競爭對手為目的的故意行為，實施該行為的企業(yè)以低于成本價銷售，會造成短期的利益損失，但是這樣做的目的是吸引消費者，以此為代價擠走競爭對手，行為人在一定時間達到目的后，會提高銷售價格，獨占市場。獨家交易主要是在供貨方面所作的限制，包括經(jīng)銷商只由制造商獨買，也包括制造商只向經(jīng)銷商獨賣。因此，為克服獨家交易的對市場的消極影響，各國立法對此加以規(guī)范。 ? (3).市場劃分協(xié)議 ? (4).聯(lián)合抵制協(xié)議 ? (5).限制轉售價格 ? (6).其他限制競爭協(xié)議 (1).限制價格協(xié)議 ? 限制價格協(xié)議 。 限制價格協(xié)議對市場競爭的影響是顯而易見的：在一個相關市場中 ， 如果沒有可以替代的產(chǎn)品 ， 消費者面對的只有一個價格或一種交易條件 ， 沒有選擇的余地；那么實行價格固定的經(jīng)營者很容易獲取壟斷利潤 。 （ 2）限制市場供應協(xié) 議 ? 限制市場供應協(xié)議 ， 又稱限制生產(chǎn)行為 ， 是指企業(yè)之間聯(lián)合限制商品的市場供應數(shù)量和質量 。 前者是兩個或者兩個以上的經(jīng)營者 ， 為避免競爭而達成的劃定彼此交易區(qū)域或者對交易數(shù)量分配限額的協(xié)議 。 （ 4）聯(lián)合抵制協(xié)議 ? 聯(lián)合抵制協(xié)議是指企業(yè)共同阻礙進入市場進入者或者排擠競爭對手的行為。后者是一些共謀者出于一定的目的或可預見的后果，聯(lián)合拒絕向市場上具有直接競爭關系的企業(yè)進行交易，以將該企業(yè)驅逐出市場的限制競爭行為。因為其聯(lián)合他人加害第三人的反商業(yè)道德性質十分明顯。 （ 6）其他限制競爭協(xié)議 ? 其他限制競爭協(xié)議還包括具有競爭關系的企業(yè)聯(lián)合限制購買新技術或新設備 、 保證不競爭的承諾以及履行共同職能的行為 。 限制競爭協(xié)議的認定 ? 從法律上認定限制競爭協(xié)議 ， 應從行為主體 、 主觀方面 、限制競爭行為以及行為后果等方面進行確認 。 日本和我國臺灣地區(qū)稱為 “ 事業(yè)者 ”’ ， 其外延基本相同