【正文】 銨大量涌入 ， 本地化肥很難銷售 。 企業(yè)合并可以形成一定的規(guī)模經(jīng)濟(jì) ，同時(shí)企業(yè)合并也是實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)力量集中的主要途徑 。 ? 我國(guó) 《 反壟斷法 》 第 15條規(guī)定下列種類的壟斷協(xié)議可以適用除外： ? （ 1）為改進(jìn)技術(shù)、研究開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品的；（ 2）為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進(jìn)效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實(shí)行專業(yè)化分工的；（ 3）為提高中小經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)效率，增強(qiáng)中小經(jīng)營(yíng)者競(jìng)爭(zhēng)力的；（ 4）為實(shí)現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會(huì)公共利益的； ? （ 5）因經(jīng)濟(jì)不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過(guò)剩的；（ 6）為保障對(duì)外貿(mào)易和對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的；（ 7）法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他情形。 對(duì)這種關(guān)聯(lián)性的理解 ，各國(guó)法院的審判實(shí)踐中并不統(tǒng)一 ， 有注重協(xié)議的具體內(nèi)容 ， 有注重協(xié)議的共同目的 ， 但更多的是注重協(xié)議實(shí)施的后果 。 企業(yè)團(tuán)體決定是由同行業(yè)的企業(yè)組成的聯(lián)合組織或企業(yè)協(xié)會(huì)共同做出的旨在限制競(jìng)爭(zhēng)的決議 、 決定或反映成員企業(yè)共同意志的其他形式的行動(dòng)規(guī)則 。 ? 客觀上實(shí)施了限制競(jìng)爭(zhēng)行為 。 主體之間具有限制競(jìng)爭(zhēng)的 “ 合意 ” 是認(rèn)定限制競(jìng)爭(zhēng)行為的主觀要件 。 ? 一般來(lái)說(shuō) ， 以代理商 、 子公司是否存在獨(dú)立意志下訂立協(xié)議或者參與共謀限制競(jìng)爭(zhēng)是判斷是否違法的重要依據(jù) 。 其 主體主要是同一經(jīng)營(yíng)層次中的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè) ， 少數(shù)情況下也包括不同層次的經(jīng)營(yíng)者 ， 如限制轉(zhuǎn)售價(jià)格中的制造商 、 批發(fā)商和零售商 。 保證不競(jìng)爭(zhēng)的承諾 ， 使參與協(xié)議的企業(yè)獲得最大的市場(chǎng)利潤(rùn) ， 具有限制競(jìng)爭(zhēng)的效果 。 這種行為實(shí)際上是剝奪了下游企業(yè)本應(yīng)享有的定價(jià)權(quán) ， 使他們無(wú)法根據(jù)各自所面臨的競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)和成本結(jié)構(gòu) ， 合理確定商品的銷售價(jià)格 。在內(nèi)容上以損害特定的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，促使抵制者對(duì)被抵制者斷絕交易關(guān)系。前者是市場(chǎng)內(nèi)的老企業(yè)為了阻止其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入市場(chǎng)參與競(jìng)爭(zhēng)，通過(guò)一系列的手段設(shè)置市場(chǎng)進(jìn)入障礙。 ? 市場(chǎng)劃分協(xié)議限制了同類商品經(jīng)營(yíng)者之間的正常競(jìng)爭(zhēng) ， 往往造成商品的單調(diào)和價(jià)格上的不合理 ， 嚴(yán)重侵害了廣大消費(fèi)者和客戶的合法權(quán)益 。 如“ 國(guó)際石油輸出國(guó)組織 ” 簽署的協(xié)議便是一個(gè)典型的限制生產(chǎn)協(xié)議 ， 它規(guī)定了一個(gè)統(tǒng)一的原油年開(kāi)采量 ，各個(gè)成員國(guó)都不得隨意提高產(chǎn)量 ， 壓低銷售 ， 以此來(lái)維護(hù) “ 石油輸出國(guó)際組織 ” 各成員國(guó)的利益 。 ? 美國(guó)的 《 反壟斷法 》 規(guī)定 ， 價(jià)格固定是一種嚴(yán)重的限制競(jìng)爭(zhēng)行為 ， 適用 “ 本身違法 ” 原則 。 它是限制競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議中最為常見(jiàn)的一種 。 ? 限制競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議的表現(xiàn)形式 主要的有以下幾種： ? (1).限制價(jià)格協(xié)議。 ? 獨(dú)家交易在實(shí)際上存在一些有利于競(jìng)爭(zhēng)和效率的因素，如能使制造商和經(jīng)銷商之間保持長(zhǎng)期穩(wěn)定供銷渠道，降低交易成本；經(jīng)銷商從事單一的或固定的商品的經(jīng)銷，能集中力量促銷；增強(qiáng)一定的競(jìng)爭(zhēng)效果。 （ 6）獨(dú)家交易 ? 獨(dú)家交易 又稱排他性交易，是指處于市場(chǎng)支配地位的企業(yè)要求經(jīng)銷商在特定市場(chǎng)內(nèi)只經(jīng)銷自己的商品，不得經(jīng)銷其他企業(yè)的同種或同類商品 。 （ 5）掠奪性定價(jià) ? 掠奪性定價(jià) 是指處于市場(chǎng)支配地位的企業(yè)以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品 。 ? 搭售現(xiàn)象在日常生活中更多地表現(xiàn)為企業(yè)利用其優(yōu)勢(shì)地位，在銷售優(yōu)質(zhì)、暢銷產(chǎn)品時(shí)，搭配銷售劣質(zhì)、滯銷產(chǎn)品；銷售名牌產(chǎn)品時(shí)，搭配銷售雜牌產(chǎn)品。 (3).強(qiáng)制交易 ? 強(qiáng)制交易是指處于市場(chǎng)支配地位的企業(yè)采取利誘、脅迫或其他不正當(dāng)?shù)姆椒?，迫使其他企業(yè)違背自己的意愿與之交易或者促使其他企業(yè)從事限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。其中價(jià)格歧視是差別對(duì)待中最常見(jiàn)的一種形式，即賣方無(wú)正當(dāng)理由要求購(gòu)買同一等級(jí)、同一質(zhì)量商品的若干買主支付不同的價(jià)格。該行為嚴(yán)重地?fù)p害了消費(fèi)者的權(quán)益，使得消費(fèi)者享有的部分福利轉(zhuǎn)移到壟斷廠商；同時(shí)也妨礙其他競(jìng)爭(zhēng)者的進(jìn)入，對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性的限制。(4).搭售和附加不合理交易條件 。 濫用市場(chǎng)支配地位的前提是企業(yè)取得特定市場(chǎng)的支配地位 。 ? 以壟斷的地域狀況為標(biāo)準(zhǔn)可分為國(guó)內(nèi)壟斷和國(guó)際壟斷 。 除此之外 ， 還包括其他因素形成的各種壟斷 ， 如知識(shí)產(chǎn)權(quán)壟斷 ， 其市場(chǎng)進(jìn)入障礙既非由壟斷者自身的力量形成 ， 也不是行政力量形成 ， 而是由法律所賦予的權(quán)利 。 ? 行政性壟斷 是指 行政 由 權(quán)力介入市場(chǎng) ， 以行政權(quán)力控制市場(chǎng)運(yùn)行而形成的壟斷 。 ? (3).聯(lián)合壟斷是指多個(gè)相互間有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系并有相當(dāng)經(jīng)濟(jì)實(shí)力的企業(yè) ， 通過(guò)一定的形式 （ 如限制競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議等 ） ， 聯(lián)合控制某一產(chǎn)業(yè)的市場(chǎng)或銷售的狀態(tài) 。 (參加者不限于某一行業(yè)或某一生產(chǎn)部門 ) ? ? 根據(jù)壟斷者占有市場(chǎng)的情況 劃分壟斷類型 ? (1).獨(dú)占?jí)艛嘁卜Q為完全壟斷 ， 它是指一家企業(yè)對(duì)整個(gè)行業(yè)的生產(chǎn) 、 銷售和價(jià)格有完全的排他性的控制能力 ， 即在該企業(yè)所在的行業(yè)內(nèi) ， 不存在任何競(jìng)爭(zhēng) 。 ? (2)、 卡特爾 ：指生產(chǎn)同類商品的企業(yè)通過(guò)協(xié)定的方式劃分市場(chǎng) 、規(guī)定產(chǎn)量或確定價(jià)格 ， 從而形成壟斷 。 ? 2 ） 壟斷者形成壟斷勢(shì)力憑借的是經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)或行政權(quán)力。 它們控制一個(gè)甚至幾個(gè)生產(chǎn)或者銷售部門的生產(chǎn)或流通 ，在該部門的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中取得統(tǒng)治地位 ， 操縱這些部門產(chǎn)品的銷售價(jià)格和某些生產(chǎn)資料的購(gòu)買價(jià)格 ， 以保證獲得高額壟斷利潤(rùn) 。 第二節(jié) 反壟斷法 ? 一 、 壟斷的概念及特點(diǎn) ? 二 、 經(jīng)濟(jì)性壟斷 ? 三 、 行政性壟斷 一、壟斷的概念及特點(diǎn) ? 1概念： 壟斷是由于自由競(jìng)爭(zhēng)中生產(chǎn)高度集中所必然引起的 ， 是與競(jìng)爭(zhēng)相對(duì)立的范疇 。 ? ，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款。被指定的經(jīng)營(yíng)者借此銷售質(zhì)次價(jià)高商品或者濫收費(fèi)用的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)沒(méi)收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。此處主要介紹民事責(zé)任和行政責(zé)任。 ? ，即查詢、復(fù)制與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有關(guān)的協(xié)議、帳冊(cè)、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料。 ? （ 2）公用企業(yè)的行為帶有強(qiáng)制性，使被強(qiáng)制者難以抗拒，不得不服從安排與他人交易。 ? 。 ? ２．表現(xiàn)形式 ? 商業(yè)誹謗行為表現(xiàn)為捏造、散布虛偽事實(shí)。 ? 不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為的情形包括以下幾種： ? （ 1）采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)等欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售。如果交易相對(duì)人自愿接受經(jīng)營(yíng)者的搭售或其他附加條件，則屬于雙方意思表示真實(shí)，不屬于強(qiáng)制交易。也就是說(shuō)，如果行為人企圖通過(guò)以低于成本的價(jià)格，爭(zhēng)取顧客，占領(lǐng)市場(chǎng)或者擴(kuò)大市場(chǎng)份額，從而達(dá)到削弱甚至驅(qū)逐競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的目的，那么這種以低于成本的價(jià)格銷售商品就屬不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)； ? 下列四種行為，盡管經(jīng)營(yíng)者以低于成本的價(jià)格銷售商品，但是不具有排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的目的，也就不存在違法性，因此 不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為： (1)銷售鮮活商品； (2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品； (3)季節(jié)性降價(jià)；（ 4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。 (4)第三人明知或應(yīng)知前述的違法行為，而獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密。 商業(yè)秘密的主要表現(xiàn)形式 ? 我國(guó) 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 第 10條按照行為方式的不同，規(guī)定了 4種侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。 由于商業(yè)秘密的秘密性是相對(duì)的 ，所以要求權(quán)利人采取合理的保密管理措施進(jìn)行自我保護(hù) ? （ 3） 經(jīng)濟(jì)性 。 商業(yè)秘密的基本特征 ? 商業(yè)秘密具備以下一些基本特征： ? （ 1） 秘密性 。 ? 第二類是 經(jīng)營(yíng)秘密 ， 指具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)管理方法及與經(jīng)營(yíng)管理方法密切相關(guān)的信息和資料 。 ? 如何判斷廣告宣傳的 “ 引人誤解 ” ，通常認(rèn)為，它并不取決于做廣告的人對(duì)廣告的理解，而是取決于受廣告引導(dǎo)或影響的人對(duì)廣告如何理解。 ? 引人誤解的宣傳 是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他方法對(duì)商品或者服務(wù)情況作容易誤導(dǎo)購(gòu)買者產(chǎn)生錯(cuò)誤理解的宣傳行為 。 ? 區(qū)別之一 :傭金與商業(yè)賄賂的區(qū)別在于是否明示公開(kāi)，傭金的支付者與介紹人、經(jīng)紀(jì)人一般訂有服務(wù)合同，企業(yè)支付傭金必須公開(kāi)入賬，收受人也必須如實(shí)入賬，依法納稅 ? 區(qū)別之二：收取傭金的中間人必須是有合法經(jīng)營(yíng)資格的中介機(jī)構(gòu)，作為中間人即處于交易雙方當(dāng)事人之間，他既可以從買方處接受傭金，也可以從賣方處收受傭金，還可以接受雙方給予的傭金。 價(jià)格折扣和回扣 的區(qū)別 ? 價(jià)格折扣也稱為讓利，是指在商品購(gòu)銷活動(dòng)中賣方在所成交的價(jià)款或數(shù)量上以明示的方式給買方一定比例的減讓返還以促成交易的一種促銷手段，《 關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定 》 中把它定性為 “ 商品購(gòu)銷中的讓利，是經(jīng)營(yíng)者在銷售商品時(shí)，以明示并如實(shí)入賬的方式給予對(duì)方的價(jià)格優(yōu)惠，包括支付價(jià)款時(shí)對(duì)價(jià)款總額按一定比例即時(shí)予以扣除和支付價(jià)款總額后再按一定的比例予以退還兩種行為 ” 。 ? 商業(yè)賄賂行為具有違法性 （ 3）商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式 ? 商業(yè)回扣。 ? 。 ? 仿冒者都不希望以自己的真實(shí)身份從事市場(chǎng)交易活動(dòng)，其從事仿冒行為的目就是在于使交易對(duì)方對(duì)其提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆或誤解，從而接受其商品或服務(wù)，以此獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。 ? 我國(guó)法律中對(duì)仿冒行為規(guī)定 “ 擅自使用他人商品名稱、包裝、裝潢 ” 中的 “ 擅自 ”一詞，也表明了這一主觀上的特征。 ? (4)在商品上偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品作引人誤解的虛假表示。 ? 1． 欺騙性交易 ? 是指經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中采用假冒、仿冒、虛假表示等手段提供商品或服務(wù)，使購(gòu)買者發(fā)生誤認(rèn)誤購(gòu)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的行為。 ? （ 3）、 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的社會(huì)危害性 。我國(guó) 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 中直接明確規(guī)定該法規(guī)制的對(duì)象是 “ 經(jīng)營(yíng)者” ，即以盈利為目的、從事商品的生產(chǎn)、銷售或提供服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。 這是在吸收現(xiàn)代競(jìng)爭(zhēng)法律和理論發(fā)展成果的基礎(chǔ)上 ， 進(jìn)一步明確了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為不僅是侵害其他經(jīng)營(yíng)者合法權(quán)益的行為 ， 而且更是一種危害社會(huì)利益 、 擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為 ， 揭示了其社會(huì)危害性的性質(zhì) 。 所謂反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是指調(diào)整在反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)過(guò)程中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 由于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的危害非常嚴(yán)重 ， 世界各國(guó)大多通過(guò)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律對(duì)其進(jìn)行規(guī)制 。 其次 ， 對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為作了概括性的界定 ， 即 “ 經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定 ， 損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益 ， 擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為 ” 。 ? 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的主體都是在商業(yè)活動(dòng)中采用不正當(dāng)手段競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)營(yíng)者，政府行政機(jī)關(guān)或其他不以盈利為目的的社會(huì)團(tuán)體則應(yīng)當(dāng)與此無(wú)涉。這一特征揭示了現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)中法律和道德的互補(bǔ)性已經(jīng)成為趨勢(shì)，以維護(hù)商業(yè)道德作為經(jīng)濟(jì)立法的宗旨有利于加快市場(chǎng)秩序制度建設(shè)的進(jìn)程。 二、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的種類 ? 我國(guó) 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 列舉了不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為 ， 共計(jì) 11大類 。 ? (3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。 ? 仿冒行為是一種故意的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。 ? （ 3） 仿冒行為具有誤導(dǎo)性 。因此，國(guó)家把向經(jīng)營(yíng)者的這種 “ 附贈(zèng) ” 行為納入競(jìng)爭(zhēng)法和刑法的規(guī)制范圍。 ? 商業(yè)賄賂是以不正當(dāng)方式進(jìn)行的行為。給予回扣和收取回扣都采取在賬外暗中進(jìn)行的手段，給予回扣不記賬，收受回扣不入賬，所以它也是違反財(cái)政紀(jì)律和財(cái)務(wù)制度的違法行為 ? （ 3）經(jīng)營(yíng)者利用回扣是為了憑借與對(duì)方的不正當(dāng)利益關(guān)系來(lái)達(dá)到排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，獲取交易機(jī)會(huì)的目的。 商業(yè)賄賂與合法的傭金之間的界限 ? 傭金 :是指企業(yè)支付給為其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供服務(wù)的中間人（包括經(jīng)紀(jì)人、介紹人）的勞務(wù)報(bào)酬，是發(fā)生在企業(yè)與中介人之何，而并非交易雙方當(dāng)事人之間的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。 關(guān)于經(jīng)營(yíng)者利用廣告進(jìn)行虛假宣傳 ，我國(guó) 《 廣告法 》 有較為詳細(xì)的規(guī)定 。 （ 2） 其內(nèi)容表現(xiàn)為虛偽不實(shí) （ 3） 其后果是引人誤解 。 ? 商業(yè)秘密主要包含以下三類：第一類是 技術(shù)秘密 ， 它是指人們從經(jīng)驗(yàn)中或技藝中得來(lái)的 ， 能在實(shí)踐中特別是在工業(yè)中應(yīng)用的技術(shù)信息 、 技術(shù)數(shù)據(jù)或技術(shù)知識(shí) 。 如管理模式 、公關(guān)技巧等 。 ? （ 2） 管理性 。 商業(yè)秘密的實(shí)用性是指商業(yè)秘密能在工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)中應(yīng)用 ， 并能創(chuàng)造出積極的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益 。 (3)違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 ” 判斷以低于成本的價(jià)格銷售