【正文】 商品是否構(gòu)成不正當競爭，關鍵要考察行為人的行為目的。 ? 特征 ? （ 1）違背自愿原則，違背交易相對人的意愿。 （七）不正當有獎銷售行為 ? 有獎銷售，一般是指經(jīng)營者以提供物品、金錢或者其他條件作為獎勵手段，推銷商品或者服務的行為。 （八）商業(yè)誹謗行為 ? １．概念 ? 商業(yè)誹謗行為，也稱詆毀商譽行為，是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等手段，對競爭對手的商業(yè)信譽進行惡意的詆毀，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當利益的行為。 ? 串通投標行為表現(xiàn)為兩種形式： ? 。 ? ? （ 1）公用企業(yè)及其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者是實施該行為的特定主體，不具備獨占地位的經(jīng)營者以及非經(jīng)營性的政府機關不是強制性交易行為的主體。 ? （二）監(jiān)督檢查機關的職權(quán) ? 監(jiān)督檢查機關在監(jiān)督檢查不正當競爭行為時，可以行使以下職權(quán)： ? ，即按照規(guī)定程序詢問被檢查的經(jīng)營者、利害關系人、證明人，并要求提供證明材料或者與不正當競爭行為有關的其他資料。 四、不正當競爭行為的法律責任 ? 《 反不正當競爭法 》 對不正當競爭行為規(guī)定了三種法律責任形式，即民事責任、行政責任和刑事責任。 ” ? （二）不正當競爭行為的行政責任 ? ，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭的，省級或者設區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以五萬元以上二十萬元以下的罰款。 ? ，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。 ? ，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀與不正當競爭行為有關的財物的行為的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以被銷售、轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物的價款的一倍以上三倍以下的罰款。 ? 在經(jīng)濟學領域 ， 壟斷是指少數(shù)大公司 、 企業(yè)或者若干企業(yè)的聯(lián)合獨占生產(chǎn)和市場 。 所謂排斥是指在一定的交易范圍內(nèi) ， 壟斷者使其他企業(yè)公司和經(jīng)濟組織的經(jīng)濟活動難以正常進行 ， 從而把他們從市場上驅(qū)逐出去；所謂控制是指壟斷者對其他企業(yè)公司和經(jīng)濟組織的生產(chǎn)經(jīng)營活動進行約束 ， 剝奪他們在經(jīng)濟活動中的自由競爭的權(quán)利 。 壟斷的類型 ? 依據(jù)不同的標準 ， 壟斷可以劃分為不同的類型 ? 以壟斷的組織形式為標準可分為： ? (1)、 短期價格協(xié)定 ：指大企業(yè)之間通過口頭或書面形式規(guī)定在一定時期內(nèi)共同控制某種商品的價格 ， 從而獲取高額利潤 。 ? (5)、 康采恩：指不同部門的企業(yè) ， 以實力最為雄厚的企業(yè)為核心結(jié)成的壟斷聯(lián)合 。 每個企業(yè)都在市場上占有一定的份額 ， 對產(chǎn)品或服務的價格實施了排他性的控制 ，但它們之間又存在一定的競爭 。 實行計劃經(jīng)濟體制的國家的國民經(jīng)濟絕大部分是國家壟斷 。 如公用企業(yè)絕大多數(shù)是自然壟斷企業(yè) 。 ? 。它是隨著國際經(jīng)濟的發(fā)展 ， 大量跨國公司 、 多國公司的出現(xiàn)而產(chǎn)生的 二、經(jīng)濟性壟斷 ? 市場支配地位的濫用 ? 濫用市場支配地位又稱濫用市場優(yōu)勢地位 ， 是指企業(yè)獲得一定的市場支配地位以后濫用這種地位 ， 對市場的其他主體進行不公平的交易或者排除競爭對手的行為 。(3).強制交易 。占有支配地位的企業(yè)為了獲得超額的壟斷利潤或者排擠競爭對手，從而確定、維持和變更商品的價格，以高于或者低于在正常的競爭狀態(tài)下可能實行的價格來銷售其產(chǎn)品，屬于不正當?shù)膬r格行為。這里的 “ 對待 ” 應當包含價格、配件供給、交貨速度、擔保以及其他交易條件。但價格歧視對市場整體的負影響是明顯的，生產(chǎn)者的價格歧視行為可能排擠其他競爭對手，對經(jīng)銷商之間的公平競爭帶來不利影響，也會使消費者受到不應有的不公平待遇，因此，它受到各國競爭法的一致責難。 （ 4）搭售和附加不合理交易條件 ? 搭售和附加不合理交易條件 指在商品交易過程中，擁有某種經(jīng)濟優(yōu)勢的一方利用自己的優(yōu)勢地位，在提供商品或服務時，強行搭配銷售購買方不要或不愿意要的另一種商品或服務或者附加其他不合理條件的行為 。各國的競爭法對此都加以制約。其對市場和消費者造成的不利影響是顯而易見的。表現(xiàn)為“專營”、“專賣”、“獨家經(jīng)銷”等等。 限制競爭協(xié)議 ? 限制競爭協(xié)議，也稱為聯(lián)合行為 ， 是指企業(yè)通過訂立合同、協(xié)議以及其他方式與具有競爭關系的其他企業(yè)共同為限制或者排除市場競爭的行為 。 又稱價格固定 ， 是指具有競爭關系的企業(yè)聯(lián)手統(tǒng)一確定 、 維持或變更商品價格的行為 。 由于價格固定的反競爭性 ， 受到各國法律的嚴格規(guī)制 。 企業(yè)之間通過協(xié)議限制商品的供應數(shù)量或者降低企業(yè)生產(chǎn)能力 ，人為的壓縮供應 ， 使市場上該商品永遠處于 “ 未飽和 ”狀態(tài) ， 從而維持商品的較高價格 ， 獲取高額利潤 。 后者則是根據(jù)交易對象的不同來決定市場的分配方式 ， 如甲選擇大型客戶作為銷售對象 ， 乙把其他客戶作為自己的銷售對象 。因此聯(lián)合抵制協(xié)議可分為設置第三人進入市場障礙協(xié)議和排擠競爭對手協(xié)議。 ? 聯(lián)合抵制協(xié)議的特征是在主體上涉及到三方當事人，即號召者、抵制者、被抵制者。 （ 5）限制轉(zhuǎn)售價格 ? 限制轉(zhuǎn)售價格是一種縱向的限制競爭行為 ， 它是指企業(yè)向批發(fā)商 、 零售商提供商品時 ， 要求他們必須按照自己所定的價格來銷售商品 。 限制購買新技術或新設備是為了減少老技術或老設備淘汰帶來的損失 ， 嚴重阻礙了技術進步 。 ? 限制競爭協(xié)議的主體 。 但是對于代理商 、 子公司與被代理人 、 母公司之間的協(xié)議是否構(gòu)成限制競爭行為 ，在不同國家的法律規(guī)定中需要根據(jù)具體情況分析 。 ? 主觀上主體之間具有共同的限制競爭目的 。 如企業(yè)之間在限制競爭協(xié)議發(fā)生前 ， 曾經(jīng)發(fā)生過價格競爭 ， 使獲利減少；電話或者備忘錄中有參與企業(yè)往來的證據(jù)等可以作為參考 。 值得注意的是 ， 有些國家的立法中 ， 團體決定也被視為限制競爭協(xié)議的一種 。 這里是指企業(yè)之間的協(xié)議安排對于限制競爭 、 影響生產(chǎn)和銷售及服務 、 貿(mào)易的市場條件存在某種關聯(lián)性 。 （ 7）壟斷協(xié)議的適用除外 ? 壟斷協(xié)議的適用除外，也稱為壟斷協(xié)議的豁免或者壟斷協(xié)議的例外許可，是指經(jīng)營者之間的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為，雖然排除、限制了競爭，但是如果該類協(xié)議所帶來的好處要大于其對競爭秩序的損害，則可以排除適用反壟斷法有關壟斷協(xié)議的規(guī)定。 ? 企業(yè)合并是企業(yè)對利潤最大化追求的內(nèi)在要求和外部競爭壓力的結(jié)果 。 三、行政性壟斷 ? 行政性壟斷的案例在中國俯拾皆是 。 作為全縣的利稅大戶 ， 現(xiàn)在遇到了難關 ， 縣政府一定要想方設法予以幫助 。 由于縣政府各部門的聯(lián)合查處 ， 外地化肥沒有能夠進入本地市場 。在本案中，縣政府作為一級地方政府，本應負有保護本行政區(qū)域內(nèi)市場競爭秩序的責任。我國 《 反不正當競爭法 》第 7條規(guī)定：“政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。這種作用包括參與市場競爭 、 干涉市場主體行為以及分享市場資源等 。 ? 3)、 行政壟斷具有鮮明的行政強制性 。 可見政府及其所屬部門對行政權(quán)力的濫用是一種本身違法行為 。 它一般不針對特定對象 ， 而是規(guī)定在何種情況和條件下 ， 行政機關和被管理一方的行為規(guī)則和權(quán)利義務關系 ， 它具有普遍的約束力 。 行政壟斷直接影響到我國市場經(jīng)濟體制的徹底建立以及自由 、 公平的競爭秩序的形成 。 所謂部門壟斷 又稱行業(yè)壟斷 ,是指政府所屬部門為保護本部門的企業(yè)和經(jīng)濟利益 ， 濫用行政權(quán)力而實施的排除 、 限制其他部門參與本部門市場競爭的違法行為 。經(jīng)濟體制改革以來 ， 隨著各地區(qū)利益的相對獨立 ， 地方之間 、 地方和中央之間的利益沖突日益明顯 。 地區(qū)壟斷的特點是地方政府及其職能部門濫用權(quán)力 、 分割市場 ， 其外延不僅包括對商品流通的限制 ， 也包括對資金 、 技術 、 人員流動和企業(yè)地區(qū)聯(lián)合的限制 。同時，有些單位雖然不是政府行政部門，但在市場上具有獨占的壟斷地位，同時也承擔著某些行政管理職能。 尤其是強制企業(yè)聯(lián)合或阻止聯(lián)合的行政命令 ， 使企業(yè)聯(lián)合誤入歧途 ，既達不到規(guī)模經(jīng)濟效益的目的 ， 又延誤了市場化的進程 。 所謂行政性公司濫用優(yōu)勢 ，妨礙市場競爭 ， 是指行政性公司濫用其手中的權(quán)力 ， 控制 、 限制企業(yè) ， 干涉市場競爭的行為 。 如不加以規(guī)范 ， 將對市場經(jīng)濟運行的機制產(chǎn)生不利的影響 。 即對某些雖屬限制競爭的特定協(xié)調(diào)或聯(lián)合或單獨行為 ， 反壟斷法不予追究的一項法律制度 。 具體而言 ， 適用除外的對象為：自然壟斷領域 、 知識產(chǎn)權(quán)領域 、 特殊卡特爾領域 、 國際貿(mào)易領域 。因此，從全社會公共利益出發(fā)對自然壟斷行業(yè)必須進行規(guī)制，實行壟斷、適度競爭經(jīng)營。從根本上說，行政性壟斷是舊體制被打破，而新體制又尚未建立起來以至形式制度“ 真空 ” 所造就的一個 “ 怪胎 ” 。 ? ② 自然壟斷的存在是由于技術的原因 ， 同樣由于技術的進步 ， 某些傳統(tǒng)的自然壟斷行業(yè)正在逐步開放 。 以上分析說明 ， 自然壟斷領域并不是一成不變的 。 最明顯的一個例子就是 ， 世界各國都在逐漸放開對電信業(yè)的管制 ， 允許自由競爭 。因此各國反壟斷法一般都將行使知識產(chǎn)權(quán)的行為排除在反壟斷法的規(guī)制對象外。 ? 關于知識產(chǎn)權(quán)的另一個值得大家關注的問題是： “ 知識壟斷 ” 問題，在經(jīng)濟全球化和新經(jīng)濟的國際背景下，發(fā)達國家越來越多的利用他們的技術優(yōu)勢借口保護知識產(chǎn)權(quán)以企圖掌握國際貿(mào)易的主動權(quán)，尋求對技術落后的發(fā)展中國家的經(jīng)濟支配權(quán)。 ? 人類社會正在邁向知識經(jīng)濟時代 ， “ 知識壟斷 ” 就愈加顯示其重要性 ， 知識擁有人憑借其知識信息等無形財產(chǎn)攫取高額壟斷利潤 。 各國只是為了促進本國的市場競爭才制定 、 運用反壟斷法 ， 而對于本國企業(yè)在國際市場和他國市場的壟斷則持支持 、 保護態(tài)度 。 這些行為如果是在反壟斷法機制完善的國家是會受到法律制裁的 。斯密所說，同行業(yè)的經(jīng)營者聚在一起往往都是陰謀實施壟斷行為。為應付不景氣，企業(yè)合理組合的共同行為；②合理化卡特爾。如美國 1984年國會通過了 《 全民合作研究法 》 ，規(guī)定改變以前把科技合作一律視為非法的做法，對企業(yè)的科研、產(chǎn)品開發(fā)方面的合作協(xié)議，采用權(quán)衡利弊的原則，并且既使進行合作研究的企業(yè)違犯反托拉斯法，它們對受害人的賠償也不采用通常的 “ 三倍懲罰 ” ，而只是賠償實際的損失。 （ 4）對外經(jīng)濟貿(mào)易領域 ? 西方發(fā)達國家的反壟斷法對國內(nèi)商業(yè)或貿(mào)易中的壟斷行為采取嚴格限制 ， 但是基于對本國利益的保護 ， 鼓勵出口 ， 加強本國企業(yè)的出口競爭力等原因 ， 又無一例外的對出口卡特爾 、 國家卡特爾組織規(guī)定適用除外 。 其愛立信公司要購買一家生產(chǎn)手機零部件公司 ， 此時愛立信在手機市場的占有率已達 80％ ， 此項收購會使愛立信公司的市場占有份額達到 85％ 。 案例一、四川飛亞企業(yè)公司訴萬縣市釀造廠不正當競爭案 ? 四川飛亞企業(yè)公司自 70年代開始生產(chǎn)“飛馬”牌味精并投入市場。馬縣市釀造廠自 1993年 11月開始生產(chǎn)銷售“萬州”牌味精，主要銷售地是萬縣市級省內(nèi) 其他部分地區(qū)，其包裝袋設計正面采用流杯池亭閣、山、樹呈左高右低排列的莉色挖空剪影藝術表現(xiàn)形式，并配以左上角約色“萬州”牌注冊商標及右上角紅色“味精”二字，從而構(gòu)成正面總體形象；背面由綠色單線組成長方形，周邊內(nèi)配以產(chǎn)品配料成分、產(chǎn)品標準代號、保存方法等綠色文字說明。這些酒廠對外都加大宣傳、采用多種營銷手段、擴大本企業(yè)的品牌的知名度；對內(nèi)，則進行減員增效，努力降低生產(chǎn)的成本。經(jīng)過廠部領導的集體討論，杏華寸酒廠決定采取以下措施：酒廠在當?shù)匾罅π麄鞅酒髽I(yè)品牌，主要宣傳、銷售對象確定為農(nóng)村消費者；為擴大銷售、同時也為減少包裝成本，決定采用散裝出售方式；為降低生產(chǎn)成本，決定從外面購買酒精來勾兌白酒 …… ? 廠部決定作出后，各部門分頭進行。真是‘不喝不知道，一喝忘不掉’！”采購部的人員打聽到有一家酒精廠正好有一批酒精要出售，于是上門購貨。甲醇買回來以后，該廠的職工即進行勾兌，并裝在大桶里運往各銷售點。 ? 杏華寸酒廠的行為主要是不正當競爭行為，構(gòu)成了對名酒“杏花村”的侵權(quán)。由于微軟公司的視窗操作系統(tǒng)控制著全球 85%的個人電腦市場，為減少新科技發(fā)展帶來的威脅，微軟推出了“探索者”瀏覽器，免費供應給電腦制造商。另外，政府還要求微軟公司同意讓電腦生產(chǎn)商家自由更改視窗操作系統(tǒng)的初始畫面及微軟公司設定的合同服務公司的網(wǎng)址。無奈之下，李某只得花 300元錢在電信局購買電話機