【正文】 不能履行義務(wù)，不會(huì)發(fā)生雙務(wù)合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題。而在單務(wù)合同中，因?yàn)橹挥幸环截?fù)擔(dān)義務(wù)或者另一方雖然負(fù)有義務(wù)但其所負(fù)的義務(wù)并不是主要義務(wù)，因此不負(fù)有履行義務(wù)的一方向負(fù)有義務(wù)的一方提出履行請(qǐng)求時(shí)，對(duì)方無(wú)權(quán)要求同時(shí)履行。換言之，是指合同當(dāng)事人雙方并不互相享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，而主要由一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，另一方并不負(fù)有相對(duì)義務(wù)的合同，例如在借用合同中，只有借用人負(fù)有按約定使用并按期歸還借用物的義務(wù)。 第三，債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不能向國(guó)家或第 三人承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)橹挥袀鶛?quán)人和債務(wù)人才是合同當(dāng)事人，其他人因不是合同的主體，所以債務(wù)人不應(yīng)對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。債務(wù)人為第三人的行為向債權(quán)人負(fù)責(zé)，既是合同相對(duì)性規(guī)則的體現(xiàn)，也是保護(hù)債權(quán)人利益所必需的。違反合同的責(zé)任的相對(duì)性，包括三方面的內(nèi)容： 第一，違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己的過(guò)錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。因此，合同的保全也可以看作合同相對(duì)性的例外現(xiàn)象。一般來(lái)說(shuō)，權(quán)利會(huì)給主體帶來(lái)一定的利益，義務(wù)則會(huì)帶來(lái)一定的負(fù)擔(dān)或使其蒙受不利益。在雙務(wù)合同中，合同內(nèi)容的相對(duì)性還表現(xiàn)在一方的權(quán)利就是另一方的義務(wù)，另一方承擔(dān)義務(wù)才使一方享有權(quán)利，權(quán)利義務(wù)是相互對(duì)應(yīng)的，因此權(quán)利人的權(quán)利必須依 賴于義務(wù)人履行義務(wù)的行為才能實(shí)現(xiàn)。例如《合同法》第 229條規(guī)定： “租賃物在 租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。 盡管合同的相對(duì)性規(guī)則包含了極為豐富和復(fù)雜的內(nèi)容，且廣泛體現(xiàn)在合同的各項(xiàng)制度之中，但概括起來(lái)，其主要包含如下幾方面的內(nèi)容： 1．主體的相對(duì)性 所謂主體的相對(duì)性，是指 合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請(qǐng)求或提出訴訟。 合同關(guān)系的客體主要是行為。不過(guò)，合同關(guān)系的主體雖然都是特定的，但不是固定不變的 。合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，也是由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素組成的。第二，各方當(dāng)事人須互相作出意 思表示。所謂終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事人通過(guò)訂立合同，旨在消滅原合同關(guān)系。所謂產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事人訂立合同旨在形成某種法律關(guān)系 (如買賣關(guān)系、租賃關(guān)系 )，從而具體地享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)。合同是由平等主體的自然人、法人或其他組織所訂立的，訂立合同的主體在法律地位上是平等的，任何一方 都不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 2．合同具有以下法律特征： （ 1）合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。） 關(guān)于合同的概念應(yīng)掌握： ⑴ 《合同法》所說(shuō)的合同，是民事合同，是民事合同中的債權(quán)合同。 案例 2： 如果有男女兩個(gè)小青年，簽訂了一份談兩年戀愛(ài)的合同，嗣后又因?yàn)橐环揭魄閯e戀而被另一方告到法院，對(duì)于雙方的 “合同關(guān)系 ”是否應(yīng)予保護(hù)呢？ 分析： 戀愛(ài)關(guān)系不是法律關(guān)系，也就不能得到法律的保護(hù)。該人民法院審理后認(rèn)為，瑞祥公司與分公司所簽訂的目標(biāo)管理合同系內(nèi)部行政管理手段，是不平等主體之間所形成的合同，不屬于《合同法》調(diào)整范圍 ，亦不屬于人民法院受案范圍，遂裁定駁回了瑞祥公司的起訴。 案例 1： 目標(biāo)管理合同糾紛案 瑞祥制衣有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱瑞祥公司）與其下屬的第一分公司（以下簡(jiǎn)稱分公司）于 1999年元月 10日簽訂了目標(biāo)管理合同書(shū)，合同書(shū)主要約定了分公司年產(chǎn)值 300萬(wàn)元，年銷售凈利潤(rùn) 30萬(wàn)元，分公司的工作人員工資，福利待遇與公司一樣，均由公司財(cái)務(wù)部統(tǒng)一發(fā)放，目標(biāo)管理期限為一年，年底由公司與分公 司統(tǒng)一核算，超額完成目標(biāo)管理部分 4： 6分成，即公司得 40%，分公司得 60%。英美法學(xué)者大都認(rèn)為合同是一種允諾。自五十年代初期至現(xiàn)在，除我國(guó)臺(tái)灣省之外，我國(guó)民事立法和司法實(shí)踐主要采用了合同而不是契約的概念。 合同分類：尤其注意有償合同、無(wú)償合同；諾成合同、實(shí)踐合同的分類 合同關(guān)系的相對(duì)性 第一節(jié) 合同的概念特征 一、合同的概念和特征 1．合同的概念。合同也稱為契約。合同是反映交易的法律形式。而我國(guó)民法理論在合同定義上，基本上繼受了大陸法的概念，認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。合同書(shū)中未對(duì)未完成目標(biāo)管理如何承擔(dān)責(zé)任作出約定。 分析：該案例中，瑞祥公司與分公司所簽訂的目標(biāo)管理合同，雖是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，亦不違反國(guó)家法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，但雙方是不平等主體之間所形成的合同，是管理與被管理的關(guān)系，雙方所簽訂的目標(biāo)管理合同僅是公司內(nèi)部行政管理手段，不屬于我國(guó)〈〈合同法〉〉規(guī)定的合同。因此戀人違背海誓山盟的行為，只能由道德加以規(guī)范調(diào)整，其所簽訂的 “戀愛(ài)合同 ”也不是民法所稱的合同。身份合同不適用《合同法》。民事法律行為作為一種法律行為，它是民事主體實(shí)施的能夠引起民事權(quán)利和民事義務(wù)的產(chǎn)生、變更或終止的合法行為。 （ 2）合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。所謂變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事入通過(guò)訂立合同使原有的合同關(guān)系在內(nèi)容上發(fā)生變化。無(wú)論當(dāng)事人訂立合同旨在達(dá)到何種目的，只要當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議依法成立并生效，就會(huì)對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律效力，當(dāng)事人也必須依照合同的規(guī)定享有權(quán)利和履行義務(wù)。這就是說(shuō)，當(dāng)事人各自從追求自身的利益出發(fā)而作出意思表示，雙方的意思表示是交互的才能成立合同。 合同關(guān)系的主體又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。依據(jù)法律和合同的規(guī)定，債可以發(fā)生變更和移轉(zhuǎn)，從而使債的主體也會(huì)發(fā)生變化。因?yàn)閭鶛?quán)人在債務(wù)人尚未交付標(biāo)的之前，并不能實(shí)際占有和支配該標(biāo)的物，而只能請(qǐng)求債務(wù)人為一定的行為，所以合同債權(quán)指向的對(duì)象主要是債務(wù)人的行為而非物。首先，只有合同關(guān)系當(dāng)事人彼此之間才能相互提出請(qǐng)求，與合同關(guān)系當(dāng)事人沒(méi)有發(fā)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，不能依據(jù)合同向合同的當(dāng)事人提出請(qǐng)求或訴訟。 ”這種規(guī)定在理論上稱為 “買賣不破租賃 ”，實(shí)際上是賦予租賃具有對(duì)抗第三人的物權(quán)效力。 從合同關(guān)系內(nèi)容的相對(duì)性原理中，可以具體引出如下幾項(xiàng)規(guī)則： 第一，合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人；合同規(guī)定由當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，一般也不能對(duì)第三人產(chǎn)生約束力。如果合同為 第三人設(shè)定權(quán)利，則在第三人未明確表示反對(duì)的情況下，法律推定此種設(shè)定是符合第三人的利益。 3．責(zé)任的相對(duì)性 違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行合同所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。根據(jù)合同法的一般規(guī)則，債務(wù)人應(yīng)對(duì)其履行輔助人的行為負(fù)責(zé)。當(dāng)然，如果第三人的行為已直接構(gòu)成侵害債權(quán)，那么，第三人得依侵權(quán)法規(guī)定向債權(quán)人負(fù)責(zé)。 總之，合同相對(duì)性規(guī)則的內(nèi)容是十分豐富的，但集中體現(xiàn)于合同的主體、內(nèi)容、責(zé)任三個(gè)方面，這三個(gè)方面的相對(duì)性也是相輔相成、缺一不可的。 教材觀點(diǎn)（略） 在法律上區(qū)分單務(wù)合同和雙務(wù)合同的意義有以下幾點(diǎn)： 1．是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)?？梢?jiàn)單務(wù)合同不適用同時(shí)履行抗辯權(quán)原則。 3．因一方的過(guò)錯(cuò)所致合同不履行的后果不同。履行順序不僅僅是一種時(shí)間的順序，往往是一種條件關(guān)系，既一方的履行是另一方履行的條件。 有償合同，是指一方通過(guò)履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無(wú)償合同并不是反映交易關(guān)系的典型形式，但由于一方無(wú)償?shù)貫榱硪环铰男心撤N義務(wù)，或者另一方取得某種財(cái)產(chǎn)利益都是根據(jù)雙方的合意產(chǎn)生的，因此，無(wú)償合同也是一種合同類型，并應(yīng)受到合同法調(diào)整。除此之外，有償合同和無(wú)償合同的區(qū)分還有如下意義： 1．義務(wù)的內(nèi)容不同。本來(lái)打算夜間 12點(diǎn)回來(lái)，但遇見(jiàn)好友，凌晨三點(diǎn)鐘才回來(lái)。無(wú)償合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)作有利于債務(wù)人的解釋，也是出于同一理由。 有名合同，又稱 為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。根據(jù)合同自由原則，合同當(dāng)事人可以自由決定合同的內(nèi)容，因此即使當(dāng)事人訂立的合同不屬于有名合同的范圍，只要不違背法律的禁止性規(guī)定和社會(huì)公共利益，也仍然是有效的，可見(jiàn)，當(dāng)事人可以自由訂立無(wú)名合同。 無(wú)名合同產(chǎn)生以后，經(jīng)過(guò)一定的發(fā)展階段，其基本內(nèi)容和特點(diǎn)已經(jīng)形成，則可以由合同法予以規(guī)范，使之成為有名合同。 四、諾成合同與實(shí)踐合同（重點(diǎn)） 所謂諾成合同，是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。絕大多數(shù)合同是諾成合同；而實(shí)踐合同則必須有法律特別規(guī)定，可見(jiàn)實(shí)踐合同是特殊合同。諾成合同與實(shí)踐合同的確定，通常應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定及交易而定。 五、要式合同與不要式合同 根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為要件，可將合同分為要式合同與不要式合同。 合同除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同。法律關(guān)于形式要件的規(guī)定是屬于成立要件還是生效要件的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定的涵義及合同的性質(zhì)來(lái)確定。 例如擔(dān)保法規(guī)定，抵押合同依法應(yīng)登記而不登記的，則不能產(chǎn)生法律效力，因此形式要求屬于生效要件。就要趕乙方走，乙方不從。當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。甲方可以通知乙方解除合同，但要給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。三個(gè)月后，乙企業(yè)以原定鋼材價(jià)格過(guò)低為由要求加價(jià)，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書(shū)面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。買賣合同在《合同法》 上屬于不要式合同，不采取書(shū)面形式對(duì)買賣合同效力沒(méi)有影響。 所謂主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。主合同不能成立，從合同就不能有效成立；主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨(dú)存在；主合同被宣告無(wú)效或被撤銷，從合同也將失效；主合同終止，從合同亦隨之終止。當(dāng)事人雙方約定主合同無(wú)效，從合同有效。如果預(yù)約的一方當(dāng)事人不履行其訂立本約的義務(wù)，則另一方有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制其履行訂約義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。然而，在特殊情況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的利益訂立合同，合同將對(duì)第三人發(fā)生效力，這就是所謂 “為第三人利益訂立的合同 ”。 第二，該合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。 第三，該合同的訂立，事先無(wú)須通知或征得第三人的同意。如果第三人拒絕接受權(quán)利，則合同所設(shè)定的權(quán)利由為第三人利益訂約的當(dāng)事人自己享有。 合同法概述 一、合同法的概念、特征和適用范圍 1．我國(guó)合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、解除、違反合同的責(zé)任及各類有名合同等問(wèn)題。具體包括：第一，合同法已確認(rèn)的 15類有名合同；第二，物權(quán)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、人格權(quán)法、勞動(dòng)法等法律所確認(rèn)的抵押合同、質(zhì)押合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同、專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、許可合同、著作權(quán)使用合同、出版合同、肖像權(quán)許可使用合同、名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、勞動(dòng)合同等；第三，雖未由民法確認(rèn)但仍然由平等的民事主體所訂立的民事合同，也應(yīng)受合同法調(diào)整。 3．合同法的特征 由于合同法以調(diào)整交易關(guān)系為內(nèi)容，且其適用范因?yàn)楦黝惷袷潞贤?，由此也決定了合同法具有不同于民法其他部門(mén)法的特點(diǎn)。合同法也以合同自由作為其基本原則，因此，從這個(gè)意義上可以將合同法稱為任意法。因而合同法突出地表現(xiàn)了民法的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法的特點(diǎn)。 第四，合同法是創(chuàng)造財(cái)富的法律。在此以后，我國(guó)先后也開(kāi)展過(guò)民事立法包括合同立法的工作，然而合同法的制定經(jīng)歷了一個(gè)曲折 的過(guò)程。該法共分 7章， 57條，對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的基本規(guī)則作出了一些規(guī)定。 1987年 6月，六屆人大第二十一次常委會(huì)通過(guò)了《中華人民共和國(guó)技術(shù)合同法》。 第二章 合同的成立 本章內(nèi)容提示： 要約的概念、要件、效力、要約的撤回和撤銷、要約的消滅 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 承諾的概念、要件、效力、承諾的遲發(fā)和遲延 實(shí)質(zhì)性變更與非實(shí)質(zhì)性變更 合同成立的時(shí)間、地點(diǎn) 締約過(guò)失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件、種類及其賠償范圍 第一節(jié) 合同成立概述 1．合同的成立的概念。 ”由此可見(jiàn)，合同本質(zhì)上是一種合意，合同的成立意味著各方當(dāng)事人的意思表示一致。訂約當(dāng)事人既可以是公民，也可以是法人和其他組織 (如合伙等 )。合同成立的根本標(biāo)志在于，合同當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。只要當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意，合同就可以成立。要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段。因此不宜將當(dāng)事人具有訂約目的作為合同成立的要件。要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。第二，提出新要約。 2．要約的主要構(gòu)成要件如下： 第一，要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約中必須表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束。要約原則上應(yīng)向一個(gè)或數(shù)個(gè)特定人發(fā)出，即受要約人原則上應(yīng)當(dāng)特定。但是向不特定人發(fā)出要約，必須具備兩個(gè)要件： (1)必須明確表示其作出的建議是一項(xiàng)要約而不是要約邀請(qǐng)。根據(jù)我國(guó)《合同法》第 14條的規(guī)定，要約的內(nèi)容必須具體確定。 只有 具備上述四個(gè)要件，才能構(gòu)成一個(gè)有效的要約，并使要約發(fā)出后產(chǎn)生應(yīng)有的拘束力。 1個(gè)月是承諾期限。 對(duì)于要約的生效時(shí)間有兩種不同的觀 點(diǎn)：發(fā)信主義和到達(dá)主義。 (2)在要約人發(fā)出要約但未到達(dá)受要約人之前，要約人可以撤回或修改要約的內(nèi)容。 具體來(lái)說(shuō)，如果要約沒(méi)有明確規(guī)定該要約的存續(xù)期限，則應(yīng)區(qū)分如下兩種情況： (1)以口頭形式發(fā)出的要約。合理期限包括三項(xiàng)內(nèi)容：即要約到達(dá)受要約人的時(shí)間；作出承諾所必要的時(shí)間；承諾通知到達(dá)要約人所必需的時(shí)間。張某表示不賣，理由是已過(guò)三天。否則就會(huì)產(chǎn)生不公平的結(jié)果。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨