【正文】 新?勞動(dòng)合同法?應(yīng)對 技巧及實(shí)務(wù)(sh237。 w249。)操作解析,主講人：朱 政, .,第一頁，共一百二十六頁。,一、?勞動(dòng)(l225。od242。ng)合同法?的立法宗旨、趨勢及企業(yè)人力資源管理的思路調(diào)整,?勞動(dòng)合同法?的立法背景(b232。ijǐng) 勞動(dòng)合同法的立法宗旨及趨勢 企業(yè)人力資源管理的思路調(diào)整, .,第二頁，共一百二十六頁。,〔一〕?勞動(dòng)合同法?的立法(l236。 fǎ)背景,勞動(dòng)關(guān)系的新類型不斷增加，原有勞動(dòng)合同制度難以調(diào)整。 如：勞動(dòng)派遣關(guān)系、非全日制勞動(dòng)關(guān)系、兼職(jiān zh237。)勞動(dòng)關(guān)系等。 勞動(dòng)者權(quán)益被進(jìn)犯現(xiàn)象嚴(yán)重。 〔1〕立法落后所導(dǎo)致的大量事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。 〔2〕惡意欠薪或違法欠薪問題。 〔3〕勞動(dòng)合同短期化造成的勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定。 〔4〕濫用勞動(dòng)規(guī)章制度。 〔5〕試用期濫用。 〔6〕違約金形式化傾向。, .,第三頁，共一百二十六頁。,勞動(dòng)法律體系完善的需要 勞動(dòng)法應(yīng)包括： 〔1〕、就業(yè)促進(jìn)法 〔2〕、勞動(dòng)合同法 △〔3〕、集體合同法 △〔4〕、勞動(dòng)基準(zhǔn)法 △〔5〕、勞動(dòng)監(jiān)察法 △〔6〕、勞動(dòng)爭議(zhēngy236。)處理法 △〔7〕、職業(yè)培訓(xùn)法 △〔8〕、罷工法 注：以上注△者均為未公布法律。, .,第四頁，共一百二十六頁。,(二)勞動(dòng)(l225。od242。ng)合同法的立法宗旨及趨勢,屬于?合同法?還是?勞動(dòng)法?標(biāo)準(zhǔn)？ 以維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益為宗旨還是以協(xié)調(diào)勞資雙方關(guān)系(guān x236。)為宗旨？ ?勞動(dòng)法?與?勞動(dòng)合同法?的關(guān)系？, .,第五頁，共一百二十六頁。,立法宗旨： 標(biāo)準(zhǔn)訂立履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同的行為 構(gòu)建和開展(kāizhǎn)和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系 保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益 立法趨勢： 傾斜立法：保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益 加重企業(yè)違法本錢, .,第六頁，共一百二十六頁。,〔三〕企業(yè)(qǐy232。)人力資源管理的思路調(diào)整,管理越標(biāo)準(zhǔn)，用工本錢越低。 注意法律空間，注重規(guī)章制度的補(bǔ)充制定。 調(diào)整管理重心(zh242。ngxīn)：招聘、薪酬和績效考核、培訓(xùn)應(yīng)作為的根底和重心(zh242。ngxīn)。 善用管理手段，慎用法律強(qiáng)迫手段。, .,第七頁，共一百二十六頁。,二、新?勞動(dòng)合同法?施行后企業(yè)招聘(zhāop236。n)制度的調(diào)整策略,招聘中常見的法律問題及風(fēng)險(xiǎn)分析 應(yīng)屆大學(xué)(d224。xu233。)畢業(yè)生招錄用管理中的三個(gè)主體和兩個(gè)文件 如何設(shè)計(jì)員工入職登記表 試用期、見習(xí)期、實(shí)習(xí)期、合同期、效勞期的區(qū)別與應(yīng)用 企業(yè)招聘制度的調(diào)整與應(yīng)對, .,第八頁，共一百二十六頁。,〔一〕招聘中常見的法律問題(w232。nt237。)及風(fēng)險(xiǎn)分析,招聘中常見的就業(yè)歧視問題？ 性別歧視、民族歧視、其它歧視。 進(jìn)犯其它用人單位的合法權(quán)益或以不正當(dāng)手段招聘。 注意：前一個(gè)勞動(dòng)關(guān)系是否解除？是否存在競業(yè)限制協(xié)議？ 招聘中的告知義務(wù)問題？ ?勞動(dòng)合同法?第八條 用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、平安消費(fèi)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求理解的其他情況；用人單位有權(quán)理解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)(xiāngguān)的根本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。 招聘中錄用條件不明確問題？ 向應(yīng)聘者收取押金或其它財(cái)物的問題？ 擅自泄露應(yīng)聘者的個(gè)人信息。, .,第九頁，共一百二十六頁。,〔二〕應(yīng)屆(yīngji232。)大學(xué)畢業(yè)生招錄用管理中的三個(gè)主體和兩個(gè)文件,三個(gè)主體是:學(xué)生、學(xué)校和企業(yè)單位。兩個(gè)具有法律效力的文件是:?全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書?和?勞動(dòng)合同?。 兩個(gè)法律文件的實(shí)際執(zhí)行者是學(xué)生和企業(yè)單位,學(xué)校只在就業(yè)協(xié)議中簽署自己的推薦意見,不對學(xué)生與企業(yè)單位的用工進(jìn)展本質(zhì)性的參與和管理。 就業(yè)協(xié)議的效力：始于簽訂之日,終止于學(xué)生到工作崗位報(bào)到(b224。o d224。o)之時(shí)。 建議：在就業(yè)協(xié)議中參加勞動(dòng)合同的重要條款、違約責(zé)任等內(nèi)容。, .,第十頁，共一百二十六頁。,〔三〕如何(rh233。)設(shè)計(jì)員工入職登記表,入職登記表主要內(nèi)容通過考察五個(gè)方面來挑選簡歷:學(xué)校和專業(yè)特長、學(xué)習(xí)成績、工作簡介、外語才能和工程經(jīng)歷。 招聘員工目的主要測試：知識與技能，即應(yīng)聘者有沒有才能。動(dòng)機(jī)與態(tài)度，即應(yīng)聘者有無(yǒu w)工作意愿和熱情。工作偏好，即人與工作是否契合。以上三方面的測試應(yīng)融入簡歷挑選、筆試及面試的過程之中。凡通過這三個(gè)方面測試的求職者聘用后有較高的成功率。, .,第十一頁，共一百二十六頁。,〔四〕試用期、見習(xí)期、實(shí)習(xí)期、合同期、效勞期的區(qū)別(qūbi233。)與應(yīng)用,▲試用期，是勞動(dòng)合同內(nèi)容的約定條款，是指用人單位和勞動(dòng)者在建立勞動(dòng)關(guān)系后為互相理解、選擇而約定的不超過6個(gè)月的考察期。按照?勞動(dòng)法?的規(guī)定，企業(yè)在與員工簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，依合同時(shí)間長短，可以設(shè)定不超過6個(gè)月的試用期。在試用期間，用人單位發(fā)現(xiàn)(fāxi224。n)試用人員不符合聘用條件(必須有證據(jù)證明)，單位可以解除員工的勞動(dòng)合同。超過試用期解除員工勞動(dòng)合同，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理解除手續(xù)。 ▲見習(xí)期〔實(shí)習(xí)期〕，是根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定對新錄用的大中專、技校畢業(yè)生執(zhí)行的至少一年的見習(xí)期限。見習(xí)期是我國針對大中專、技校畢業(yè)生進(jìn)展業(yè)務(wù)適應(yīng)及考核的一種制度，適用于用人單位招收的應(yīng)屆畢業(yè)生。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，用人單位招收上述畢業(yè)生后，原那么上都要安排見習(xí)，期限為一年。根據(jù)原勞動(dòng)部辦公廳?〈對關(guān)于勞動(dòng)用工管理有關(guān)問題的請示〉的復(fù)函?〔勞辦發(fā)[1996]5號〕第4條規(guī)定，大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的，仍應(yīng)按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習(xí)期制度，見習(xí)期內(nèi)可以約定不超過半年的試用期。, .,第十二頁，共一百二十六頁。,▲合同期：是指勞動(dòng)合同效力所及的時(shí)間長度，也就是勞動(dòng)合同的有效期限。對勞動(dòng)者而言，就是其為單位工作的期限，對單位而言，就是其提供勞動(dòng)崗位和報(bào)酬的時(shí)間期限。 ▲效勞期：勞動(dòng)者與用人單位約定在用人單位專門出資，為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)展專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的情況下，勞動(dòng)者必須為用人單位提供效勞的期限。效勞期可以(kěyǐ)長于勞動(dòng)合同期限，只要是雙方的真實(shí)意思表示并通過合同固定下來，那么對雙方就具有約束力。, .,第十三頁，共一百二十六頁。,〔五〕企業(yè)(qǐy232。)招聘制度的調(diào)整與應(yīng)對,建立完善的招聘體系和制度 招聘員工、辦理入職手續(xù)從外表上看是事務(wù)性工作，但因這個(gè)階段需要確定員工入職后的薪資狀況、職位工作內(nèi)容、職位職責(zé)等，所以這個(gè)階段是以后人力資源管理工作開展的根底，企業(yè)應(yīng)建立起完善的操作流程、規(guī)章制度。制定員工招聘、錄用規(guī)章制度，應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：一是招聘流程的程序性規(guī)定(guīd236。ng)；二是實(shí)務(wù)操作中對詳細(xì)事務(wù)處理的規(guī)定(guīd236。ng)，特別應(yīng)注意對錄用條件的規(guī)定(guīd236。ng)和公示。這些規(guī)章制度在約束企業(yè)招聘、錄用行為的同時(shí)，也是對錄用新員工時(shí)的不確定因素予以風(fēng)險(xiǎn)防范的制度保障。, .,第十四頁，共一百二十六頁。,知情權(quán)的使用及證據(jù)的保存 企業(yè)知情權(quán) 員工知情權(quán) 證據(jù)保存 防范員工可能帶來與原單位有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn) 注重入職前安康檢查 注重背景調(diào)查 對應(yīng)聘人員的身份是否真實(shí)的查詢網(wǎng)站：：138. 學(xué)歷、資格證件是否真實(shí)的查詢網(wǎng)站：：. 注重職前培訓(xùn) 內(nèi)部(n232。ib249。)招聘注意變更勞動(dòng)合同 招用外國人需辦理就業(yè)手續(xù) ?外國人就業(yè)容許證書??外國人就業(yè)證?, .,第十五頁，共一百二十六頁。,三、企業(yè)用工形式的多元化及如何(rh233。)選擇,企業(yè)多元化用工形式(x237。ngsh236。) 實(shí)例解析勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的區(qū)別 解析訂立勞務(wù)協(xié)議的技巧 勞動(dòng)用工的法定種類 臨時(shí)性用工的選擇 解析“小時(shí)工〞的法律規(guī)定及合理適用 通過肯得基“派遣門〞事件解析勞務(wù)派遣的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對, .,第十六頁，共一百二十六頁。,〔一〕企業(yè)(qǐy232。)的多元化用工形式,勞動(dòng)關(guān)系用工：全日制合同工，事實(shí)(sh236。sh237。)工，小時(shí)工，臨時(shí)性用工 勞務(wù)關(guān)系用工：派遣工，租賃工，返聘工，在校實(shí)習(xí)生, .,第十七頁，共一百二十六頁。,勞務(wù)關(guān)系和勞動(dòng)(l225。od242。ng)關(guān)系區(qū)別,◆李先生在某國企停薪留職后，經(jīng)原國企同意與一電氣(di224。nq236。)公司簽訂“勞動(dòng)〞合同，合同期2年。后李先生發(fā)現(xiàn)電氣(di224。nq236。)公司未給自己辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)，而某國企也未給其辦理停薪留職后的保險(xiǎn)，李先生申請勞動(dòng)仲裁，要求電氣(di224。nq236。)公司為其交納在公司工作期間的保險(xiǎn)。 ◆女大學(xué)生張某在甲工廠畢業(yè)實(shí)習(xí)——半年——在上班時(shí)間受傷。 張某向勞動(dòng)管理部門提起申請，要求認(rèn)定工傷？, .,第十八頁，共一百二十六頁。,勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別: 標(biāo)準(zhǔn)和調(diào)整的法律根據(jù)不同 主體(zhǔtǐ)不同 當(dāng)事人之間在隸屬關(guān)系不同 當(dāng)事人之間承擔(dān)義務(wù)不同 用人單位對當(dāng)事人在管理方面不同 在支付報(bào)酬方面不同 解決糾紛的途徑不同, .,第十九頁，共一百二十六頁。,以下幾類人員可認(rèn)定為勞務(wù)人員: 1．企業(yè)拿根本生活費(fèi)的下崗職工和企業(yè)待崗的充裕人員在第三企業(yè)臨時(shí)做工，以及一些內(nèi)退(n232。i tu236。)職工，在第三企業(yè)工作的應(yīng)屬勞務(wù)人員，可以根據(jù)實(shí)際情況與第三企業(yè)簽訂勞務(wù)合同，主要原因是他們的勞動(dòng)關(guān)系仍保存在原單位。(有爭議) 2．已經(jīng)辦理了離、退休手續(xù)的人員，被用人單位聘用的也應(yīng)屬勞務(wù)人員，雙方簽訂勞務(wù)合同，主要原因是這局部人員不具有?勞動(dòng)法?規(guī)定的勞動(dòng)者主體資格。 3．符合建立勞務(wù)關(guān)系的其別人員。 常見：退休返聘、實(shí)習(xí)生, .,第二十頁，共一百二十六頁。,勞務(wù)用工(y242。nɡ ɡōnɡ)本卷須知,簽署勞務(wù)協(xié)議。 鑒于乙方為退休返聘人員，根據(jù)?合同法?之規(guī)定，訂立協(xié)議。應(yīng)將所有“勞動(dòng)〞字眼改為“勞務(wù)〞。可隨時(shí)通知解除和終止而無需補(bǔ)償或賠償。發(fā)生糾紛由法院管轄。 備齊附件。退休證明，學(xué)生證和實(shí)習(xí)證明，與原單位保持勞動(dòng)關(guān)系證明。 分開管理(guǎnlǐ)。由業(yè)務(wù)部門直接收理。, .,第二十一頁，共一百二十六頁。,〔二〕勞動(dòng)用工(y242。nɡ ɡōnɡ)的法定種類,有固定期限勞動(dòng)合同 無固定期限勞動(dòng)合同 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同 非全日制用工——小時(shí)工 事實(shí)勞動(dòng)(l225。od242。ng)關(guān)系, .,第二十二頁，共一百二十六頁。,〔三〕臨時(shí)性用工(y242。nɡ ɡōnɡ)的選擇,企業(yè)運(yùn)用短期工、季節(jié)工、臨時(shí)性用工的方法： 簽短期勞動(dòng)合同。缺點(diǎn)：終止需要補(bǔ)償，繳納社保。 完成一定工作任務(wù)的合同。第一業(yè)務(wù)外包，如房地產(chǎn)銷售；第二臨時(shí)性用工；第三季節(jié)性的，如旺季促銷。缺點(diǎn)：終止無需補(bǔ)償，繳納社保。 小時(shí)工。按小時(shí)計(jì)算工資(gōngzī)，1天干4小時(shí)，1周不超過24小時(shí)。優(yōu)點(diǎn)：無補(bǔ)償和無需繳納社保。首選。, .,第二十三頁，共一百二十六頁。,小時(shí)工,第六十八條 〔非全日制用工的定義〕非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)(l232。i j236。)不超過二十四小時(shí)的用工形式。 ?關(guān)于非全日制用工假設(shè)干問題的意見?規(guī)定：“非全日制用工是指以小時(shí)計(jì)酬、勞動(dòng)者在同一用人單位平均每日工作不超過5小時(shí)，累計(jì)每周工作時(shí)間不超過30小時(shí)的用工形式。〞, .,第二十四頁，共一百二十六頁。,〔1〕非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議。 〔2〕從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同；但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。 〔3〕不得約定試用期。 〔4〕非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償(bǔch225。ng)。 〔5〕非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹托r(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。 〔6〕非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日 注意：勞動(dòng)合同法的一般規(guī)定，不能適用于特別合同條款，即不得適用于非全日制用工和勞動(dòng)力派遣用工。如勞動(dòng)力派遣用工可屢次簽定固定期限勞動(dòng)合同。, .,第二十五頁，共一百二十六頁。,勞務(wù)(l225。o w249。)派遣,案例：肯德基的“派遣門〞 1994年起，徐延格在北京肯德基倉儲(chǔ)(cāngchǔ)部工作 2004年5月20日與時(shí)代橋公司簽訂勞動(dòng)合同，作為派遣員工在肯德基工作 2005年10月被公司辭退, .,第二十六頁，共一百二十六頁。,案件(224。nji224。n)時(shí)間流程,1994年底(ni225。ndǐ),2004年5月20日,2005年10月,為北京肯德基倉儲(chǔ)(cāngchǔ)部員工,為時(shí)代橋派往肯德基倉儲(chǔ)部員工,與時(shí)代橋公司簽訂勞動(dòng)合同,事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系,勞動(dòng)合同關(guān)系, .,第二十七頁，共一百二十六頁。,一審訊(shěnx249。n)決,6月13日，北京市東城區(qū)人民法院(r233。nm237。nfǎyu224。n)對徐延格訴北京肯德基一案作出判決，駁回原告徐延格的訴訟懇求。 徐延格不服提起上訴，2006年8月9日二審開庭 2006年8月8日，北京肯德基公司在新聞發(fā)布會(huì)上稱，已與徐延格達(dá)成和解。徐將撤銷二審上訴狀。, .,第二十八頁，共一百二十六頁。,勞動(dòng)者,派遣(p224。iqiǎn)單位,要派單位(dānw232。i),勞動(dòng)(l225。od242。ng)關(guān)系,特殊勞動(dòng)關(guān)系,民事關(guān)系,勞動(dòng)力派遣的法律性質(zhì), .,第二十九頁，共一百二十六頁。,對勞務(wù)派遣規(guī)定的新修改 ★對勞務(wù)派遣單位規(guī)制： 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立(d236。ngl236。)2年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬，在無工作期間不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬。 不得克扣用工單位支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。 ★對用工單位規(guī)制 用工單位不得自設(shè)勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。 用工單位執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)、培訓(xùn)，建立正常工資調(diào)整機(jī)制。不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。 跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，應(yīng)當(dāng)按照用工單位所在地區(qū)的勞動(dòng)條件和報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。, .,第三十頁，共一百二十六頁。,★對被派遣勞動(dòng)者權(quán)利規(guī)定 依法參加或者組織工會(huì)(gōnghu236。)；享有同工同酬的權(quán)利。 ★勞務(wù)派遣崗位限制：一般是臨時(shí)性、輔助性或者替代性工作崗位。被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到損害的，由勞務(wù)