【正文】 公公 司司 內(nèi)內(nèi) 部部 治治 理理第三講 董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)1234董事會(huì)的起源、特征和職能董事會(huì)的模式董事會(huì)的專業(yè)委員會(huì)監(jiān)事會(huì)學(xué)習(xí)目的v 掌握董事會(huì)的起源v 了解董事會(huì)的組成v 把握董事會(huì)的三種模式v 掌握董事會(huì)的專業(yè)委員會(huì)v 了解監(jiān)事會(huì)的功能 董事會(huì)的起源、特征和職能一、董事會(huì)制度的起源v 傳統(tǒng)的西方公司法理論以 “ 股東會(huì)中心主義 ” 為基礎(chǔ)，認(rèn)為董事會(huì)是股東大會(huì)的代表或代理人，由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，并受股東大會(huì)的委托管理務(wù)。因此，各國(guó)傳統(tǒng)的公司法均規(guī)定，股東大會(huì)有權(quán)選任和解任董事會(huì)，公司的經(jīng)營(yíng)管理享有廣泛的決定權(quán)，董事會(huì)則居于股東大會(huì)之下，受股東支配，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。 “ 股東會(huì)中心主義 ” 是以 “ 資本中心主義 ” 為理論并以公司 “ 幼年時(shí)期 ” 規(guī)模小、股東人數(shù)少為實(shí)踐基礎(chǔ)的。以股東會(huì)的立法規(guī)定在 19世紀(jì)曾風(fēng)行一時(shí)，但進(jìn)入 20世紀(jì)以來(lái)，隨著公司規(guī)模的不斷擴(kuò)張，股東越來(lái)越多，業(yè)務(wù)日益復(fù)雜。 在此情況下，現(xiàn)代西方公司法大都出現(xiàn)消弱股東大會(huì)的權(quán)限而強(qiáng)化董事會(huì)權(quán)限的立法趨勢(shì)，并以不同的方式，將公司管理權(quán)力劃歸董事會(huì)，出現(xiàn) “ 董事會(huì)中心主義 ” 。不讓股東大會(huì)過(guò)多地干經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，有利于加強(qiáng)公司的經(jīng)營(yíng)管理，提高公司的經(jīng)濟(jì)效益，為更多的利潤(rùn)，因此，董事會(huì)在公司經(jīng)營(yíng)管理方面享有法定的 “ 專屬權(quán)限 ” ，凡屬 “ 專屬權(quán)限 ” 范圍內(nèi)的事務(wù)，董事會(huì)均有權(quán)做出決定，不受股東大會(huì)的干預(yù)。 由于股東人數(shù)眾多，加之股東管理能力、管理經(jīng)驗(yàn)與時(shí)間、精力等種種客觀條件的限制，不可能由所有的股東共同參與公司的日常經(jīng)營(yíng)管理。而董事會(huì)恰恰克服其弊端，把公司的業(yè)務(wù)管理交由有經(jīng)驗(yàn)的專家組成的董事會(huì)負(fù)責(zé)，對(duì)復(fù)雜場(chǎng)情況做出及時(shí)而靈活的反應(yīng)。董 事 會(huì) 制 度 的 起 源二、董事會(huì)的性質(zhì)v 董事會(huì)是公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的主體。作為最高決策機(jī)構(gòu)，董事會(huì)負(fù)責(zé)公司的重大決策；受股東大會(huì)的信任，負(fù)責(zé)聘任、監(jiān)督、評(píng)價(jià)執(zhí)行管理層，并在必要時(shí)撤換不稱職的經(jīng)理人員。v 一般而言，董事會(huì)的基本任務(wù)：167。 一是制定公司的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)、戰(zhàn)略決策和管理原則；167。 二是選聘經(jīng)理人員，并向他們提供意見(jiàn)和建議；167。 三是通過(guò)制定目標(biāo)和評(píng)價(jià)機(jī)制來(lái)監(jiān)督管理層的業(yè)績(jī)，以及聘用和解聘 CEO；。167。 四是確定有效的審計(jì)程序，以使董事會(huì)能夠即使準(zhǔn)確地了解公司的財(cái)務(wù)狀況。這不僅包括對(duì)獨(dú)立審計(jì)師的選擇和解聘，而且還包括建立運(yùn)行良好的審計(jì)委員會(huì)；167。 五是讓非管理層人員也能接近公司的決策制定，也就是說(shuō)，保證在董事會(huì)的討論和決策中能夠考慮到顧客、雇員、供應(yīng)商、社會(huì)團(tuán)體和其他利益相關(guān)者。 三、董事會(huì)的組成 董事及其分類v 董事是指由公司股東選產(chǎn)生的具有實(shí)際權(quán)力和權(quán)威的管理公司事務(wù)的人員，是公司內(nèi)部治理的主要力量，對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù)，對(duì)外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。但法人充當(dāng)公司董事時(shí)，應(yīng)指定一名有行為能力的自然人為代理人。v 股份有限公司的董事應(yīng)由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，可以由股東或非股東擔(dān)任。董事的任期，一般都在公司內(nèi)部細(xì)則中給予規(guī)定，有定期和不定期兩種。定期是指把董事的任期限制在一定的時(shí)間內(nèi)，但每屆任期不得超過(guò) 3年。不定期是指從任期那天算起，滿 3年改選，但可連選連任。董事的分類內(nèi)部董事外部董事（關(guān)聯(lián)董事和獨(dú)立董事）董事的分類v 董事按照其與公司的關(guān)系分為 內(nèi)部董事 與 外部董事 。內(nèi)部董事也稱為執(zhí)行董事，主要指擔(dān)任董事的本公司管理人員，如總經(jīng)理、常務(wù)副總經(jīng)理等。外部董事是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)的董事，如其他上市公司總裁、公司咨詢顧問(wèn)和大學(xué)教授等。v 公司的外部董事還可以進(jìn)一步分為 關(guān)聯(lián)董事 和 獨(dú)立董事 。關(guān)聯(lián)董事是指雖然不在公司中任其他職位，但仍與公司保持著利益關(guān)系的董事，如公司關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的雇員或咨詢顧問(wèn)。而獨(dú)立董事才是真正具有獨(dú)立性的董事，他們不僅是公司的外部董事，而且還需要與公司或公司經(jīng)營(yíng)管理者沒(méi)有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對(duì)公司事務(wù)做出獨(dú)立判斷的董事，如大學(xué)的教授、退休的政府官員等。董事的選拔v 董事會(huì)要在更高的層面上審視公司的運(yùn)行情況，并發(fā)現(xiàn)問(wèn)題提出相關(guān)對(duì)策。因此，董事的獨(dú)立性、專業(yè)背景和經(jīng)驗(yàn)就至關(guān)重要。同時(shí)，董事的質(zhì)量也直接影響著董事會(huì)的職責(zé)履行的情況。專業(yè)背景良好、行業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富并且行事公正的董事會(huì)大大提升董事會(huì)的效率，改進(jìn)公司治理；反之，董事會(huì)就會(huì)形同虛設(shè)，被大股東或內(nèi)部人控制的情況難免發(fā)生。v 外部獨(dú)立董事往往會(huì)反對(duì)公司的首席執(zhí)行官追求自己的目標(biāo)，但一個(gè)稱職的董事會(huì)恰恰是一個(gè)主要由外部董事組成的董事會(huì)。如果董事會(huì)中的公司職員和管理者過(guò)多，就會(huì)傾向于不經(jīng)審查就通過(guò)首席執(zhí)行官的決定，同時(shí)他們也禁止而不是鼓勵(lì)外部獨(dú)立董事坦誠(chéng)自己的觀點(diǎn)。內(nèi)部執(zhí)行董事過(guò)多的另一缺點(diǎn)就是他們傾向于掩蓋首席執(zhí)行官的弱點(diǎn)，來(lái)維護(hù)其在企業(yè)中的權(quán)威。而外部獨(dú)立董事的知識(shí)組成正好可以彌補(bǔ)首席執(zhí)行官的知識(shí)缺陷，協(xié)助作出正確的決策。董事的權(quán)利和義務(wù) v 其一，出席董事會(huì)會(huì)議。依公司法規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席董事會(huì)，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。v 其二，表決權(quán)。董事在董事會(huì)議上，有就所議事項(xiàng)進(jìn)行表決的權(quán)利。v 其三，董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議召集的提議權(quán)。公司法只規(guī)定董事會(huì)可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，而未規(guī)定如何召集。當(dāng)然，董事長(zhǎng)可視其情況主動(dòng)召集，也可以根據(jù)一定人數(shù)的董事的提議而召集。由后者產(chǎn)生了董事對(duì)召集董事臨時(shí)會(huì)議的提議權(quán)。v 其四，通過(guò)董事會(huì)行使職權(quán)而行使權(quán)利。無(wú)疑，董事會(huì)的職權(quán)不是董事個(gè)人的職權(quán)，因而不能由董事分別行使。但是沒(méi)有董事的參與，董事會(huì)無(wú)法行使其職權(quán)。并且，董事作為董事會(huì)的成員，可以通過(guò)行使決議權(quán)而影響董事會(huì)的決定。董事的權(quán)利：董事的義務(wù)勤勉義務(wù)忠誠(chéng)義務(wù)信托業(yè)務(wù)守法義務(wù)董事的義務(wù)v 信托業(yè)務(wù) 。在普通法中，股東對(duì)公司負(fù)有信托義務(wù)。 “ 信托 ” 以為著給予信任，受托人的概念在英美法系中是適用的。董事?lián)碛行湃问且驗(yàn)樗麄冊(cè)诖砉纠婧炇鸷贤?，也因?yàn)樗麄冋瓶刂镜呢?cái)產(chǎn)。v 勤勉義務(wù) 。勤勉義務(wù)也稱注意義務(wù)，該義務(wù)要求董事必須對(duì)公司事務(wù)付出適當(dāng)?shù)臅r(shí)間和精力，獲得公司的信息，誠(chéng)實(shí)善意地按照公司的最佳利益做出公司決策。勤勉義務(wù)不僅要求董事在履行與公司相關(guān)的同一職能時(shí)要具備普通人的一般常識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)。v 守法義務(wù) 。守法義務(wù)要求董事必須保證他們自己和公司都遵守法律。董事不可以有越權(quán)行動(dòng)，他們必須將自己的行動(dòng)限制在公司章程、規(guī)定等允許的范圍內(nèi)。v 忠誠(chéng)義務(wù) 。忠誠(chéng)義務(wù)要求董事避免 “ 利益沖突 ” ，不得利用公司的支出進(jìn)行自利性交易。如果一名董事讓公司卷入了一宗交易而得益于他們自己的話，這樁交易將要受到公平與否的法律裁決，除非這宗交易是經(jīng)過(guò)了無(wú)利益關(guān)系的董事或股