【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第36頁 共36頁第九節(jié) 買賣合同一、買賣合同概述（一） 買賣合同的概念、特點買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。這是社會生活中最普遍、最常見的一種合同。買賣合同具有以下幾個特點：買賣合同是轉移財產(chǎn)所有權的合同。而租賃、借用等合同不轉移所有權。買賣合同是雙務有償合同。買賣合同中，出賣人轉移財產(chǎn)所有權，以買受人支付價款為對價。與單務無償?shù)馁浥c、借用合同相區(qū)別。買賣合同是諾成合同。只要法律沒有特別的規(guī)定，當事人之間意思表示一致，買賣合同即可成立，并不以實物交付為成立條件。而定金合同就是一種實踐合同。借用合同、贈與合同一般也為實踐合同。買賣合同是非要式合同。即當事人對買賣合同的形式享有很大的自由，除法律有特別規(guī)定外，買賣合同的成立與生效并不需要具備特別的形式或履行審批、登記手續(xù)。關于買賣合同的概念或含義，往往有兩種：一是買賣合同是出賣人轉移其所有權給買受人，買受人向出賣人支付價款的合同；二是買賣合同是出賣人轉移其財產(chǎn)權給買受人，買受人支付價款的合同。這里財產(chǎn)權即包括財產(chǎn)所有權，也包括其他財產(chǎn)權，如土地使用權、股票、債券、倉單、提單，還有知識產(chǎn)權（專利權、商標權）等。第一種含義的買賣叫“實物買賣”，合同法上的買賣就是指這種含義的買賣。其他含義的買賣只能屬于廣義的買賣，不是合同法上的買賣。至于實務上所說的拍賣電話號碼、拍賣路名權等，則更不屬于合同法上的買賣。對這些有償合同，其他法律有規(guī)定的，依照其規(guī)定，沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關規(guī)定。（二） 買賣合同的內容合同法第131條規(guī)定：“買賣合同的內容除依照本法第12條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合同使用的文字及其效力等條款?！睋?jù)此，作為買賣合同一般應具備下述幾項條款：當事人名稱或者姓名和住所；標的；數(shù)量；質量；價款或者報酬；履行的期限、地點和方式； 違約責任； 解決爭議的方法； 包裝方式。包裝方式條款也應盡量具體，不要過于籠統(tǒng)，如袋裝、瓶裝、箱裝、車裝。還應注意包裝標準有國家標準或行業(yè)標準的，應執(zhí)行強制標準。檢驗標準和方法。對于檢驗標準和方法，如果當事人有特殊要求的，應在合同中作出明確約定，沒有特殊要求的，應依據(jù)國家標準和行業(yè)標準。1結算方式。是現(xiàn)金結算還是銀行結算，如是現(xiàn)金結算，那么結算程序如何。銀行結算是托收承付，還是匯票、匯兌、委托收款。1合同使用的文字及其效力。這是在涉外合同中常常涉及的條款，一般規(guī)定：“本合同用中、英兩種文字寫成，兩種文字具有同等的效力。”1其他條款。比如還可以包括保險條款、風險條款、法律適用條款等。不過，以上這些條款也都是一些指導性條款，由于買賣合同標的物、當事人等具體情況不同，合同條款也不相同。（三）買賣合同的主體、客體合同法第132條規(guī)定：“出賣的標的物，應當屬于出賣人所有或者出賣人有權處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉讓的流通物，依照其規(guī)定?！边@是合同法對買賣合同的主體和客體所作的限制性規(guī)定。買賣合同的主體買賣合同的主體也就是賣方、買方或者叫賣主、買主；出賣人、買受人，這幾種叫法含義沒有區(qū)別，可以通用。合同法上用的是出賣人和買受人。合同法對買受人并沒有作出限制，只是對出賣人作出了限制。（實際上其他法律對買受人也有限制，臺金銀、文物等只能賣給特定的部門，不能賣給一般人，也就是說一般人不能作買受人）按照合同法規(guī)定，作為出賣人的有兩種人，即財產(chǎn)所有人和有權處分的人。①財產(chǎn)所有人。所有人對自己的財產(chǎn)享有四方面的權能，其中處分權是最重要的一種權能。所有人依法處分自己的財產(chǎn)受法律保護，他人一般不得干涉。這是最常見的出賣人。②有處分權的人。有處分權的人是指對于某項財產(chǎn)雖不享有所有權，但卻享有非所有權性的財產(chǎn)權或其他權利，按照法律規(guī)定，他們可以對于非自己所有的財產(chǎn)進行處分。具體說有以下幾種人：A、非所有權性的財產(chǎn)權人。這是指國有企業(yè)、事業(yè)單位的財產(chǎn)所有權歸國家或全民，但單位享有經(jīng)營管理權，可以依法進行處分。B、行紀人（或叫信托人）。行紀人接受委托人委托，按照行紀（或信托）合同對委托人的財產(chǎn)進行經(jīng)營、管理或處分。行紀人這時是以自己的名義進行處分，所以行紀人可以作為出賣人。C、質權人。按照擔保法第71條第2款規(guī)定：“債務履行期屆滿質權人未受清償，可以與出質人協(xié)議以質物折價，也可以依法拍賣、變賣質物?！币虼耍|權人可以作為質物拍賣、變賣的出賣人。D、留置權人。擔保法第87條第2款規(guī)定：“債務人逾期仍不履行的，債權人可以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物?！币虼?，留置權人也可以作為留置物拍賣、變賣的出賣人。E、破產(chǎn)企業(yè)清算組。破產(chǎn)法規(guī)定：企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，由清算組接管。清算組負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。因此，清算組也可以作為破產(chǎn)財產(chǎn)的出賣人。F、人民法院。在民事執(zhí)行程序中，法院有權查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執(zhí)行人應當履行義務部分的財產(chǎn)。因此，法院可以作為被執(zhí)行人財產(chǎn)的出賣人。（另外，在江平的《合同法精解》第108頁中寫到，在財產(chǎn)抵押關系中，抵押權人也可以作為出賣人。但從擔保法第53條所規(guī)定的抵押權的實現(xiàn)方式看，抵押權人不享有處分權?！翱梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。”因此抵押權人對抵押物行使權利有兩種方式，一是與抵押人“協(xié)議”；二是向法院起訴。但不能直接行使處分權。因而抵押權人不可以作為出賣人。但質權人和留置權人都可以。）這是合法的財產(chǎn)出賣人，那么如果對某項財產(chǎn)不享有處分權而簽訂了買賣合同，該合同是否就必然無效呢？不一定，一般無效，但根據(jù)合同法第51條經(jīng)所有權人追認或事后取得處分權的有效。另外，根據(jù)江平的《合同法精解》還可以根據(jù)善意取得而有效。所謂善意取得是指無權處分他人財產(chǎn)的占有人，向善意第三人轉移所有權的制度。其條件有：①第三人需為善意，即在取得財產(chǎn)時，不知道或不應知道出賣人為無權得分。若明知出賣人為無權處分則為惡意，其取得的財產(chǎn)不受善意取得的保護；②第三人需為有償。無償取得財產(chǎn)者不受保護；③需為動產(chǎn)。不動產(chǎn)不適用善意取得；④不是贓物、遺失物、走私物。以上三者不適用善意取得。 買賣合同的客體買賣合同的客體是物，但這里說的物有以下幾方面限定：①應為狹義物，不是廣義物。即買賣之“物”只能是動產(chǎn)和不動產(chǎn)，不包括廣義物中的權利等無形財產(chǎn)，如票據(jù)、股票、債券、提單，更不包括智力成果，如著作、專利、商標。以這些權利和智力成果為標的的交易還有路名權拍賣、電話號碼拍賣、車牌號拍賣，這些交易雖有時也稱買賣，但并非合同法上的買賣。②應為法律意義上的物，不是物理學意義上的物。如太陽、恒星、人身只是物理學意義上的物，不是法律意義上的物，因而不是買賣合同的客體。③應為可轉讓物（或叫可流通物）。物從其是否可以流通上可分為可流通（或可轉讓）物與禁止轉讓（流通）物。法律、行政法規(guī)禁止轉讓的物，如武器、毒品、土地等，不能作為買賣合同的客體（《民法能則》第81條規(guī)定：“土地不得買賣或以其他形式非法轉讓。……。國家所有的礦藏、水流，國家所有的和集體所有的林地、山嶺、草原、荒地、灘涂不得買賣或者以其他形式非法轉讓。還有《文物保護法》第23條規(guī)定：“全民所有的博物館、圖書館和其他單位的文物藏品禁止出賣?！笨赊D讓物又分為自由轉讓物和限制轉讓物。自由轉讓物可以任意作為買賣合同的客體，而限制轉讓物只能按法律規(guī)定，在特定主體之間進行買賣。如《文物保護法》第24條規(guī)定：“私人收藏的文物可以由文化行政管理部門指定的單位收購，其他任何單位或者個人不得經(jīng)營文物收購業(yè)務。”第25條規(guī)定：“私人收藏的文物，嚴禁倒賣牟例，嚴禁私自賣給外國人?！钡?6條規(guī)定：“銀行、冶煉廠、造紙廠以及廢舊物資回收部門”對于文物，“除供銀行研究所必需的歷史貨幣可以由銀行留用外，其余移交給文化行政管理部門處理?！薄肮病⒑ｊP、工商行政管理部門依法沒收的重要文物應當移交給文化行政管理部門。”另外，金銀也屬于限制轉讓物。二、出賣人的義務這也就是講合同法律關系的內容，合同法律關系的內容也包括權利和義務兩個方面。在雙務合同中，權利與義務高度統(tǒng)一，任何一方當事人享有權利的同時也負有義務。一方權利的實現(xiàn)都有賴于對方義務的履行。因此在雙務合同中，以及雙務合同立法中，主要是規(guī)定雙方的義務，較少涉及權利。（一） 交付標的物及相關單證、資料的義務買賣合同中，買受人的目的是取得標的物的所有權。因此，交付標的物和轉移標的物所有權是出賣人的最基本義務。這里講的交付主要是交付標的物，另外還包括交付標的物的相關單證、資料。交付的含義、方式及內容交付標的物就是將標的物的占有轉移。又分為現(xiàn)實交付和擬制交付兩種。現(xiàn)實交付，也就是將標的物實際地轉移給買受人，由買受人控制。這種交付需要由出賣人與買受人進行標的物的實際交接?，F(xiàn)實交付又分為買方自提、賣方送貨和賣方代辦托運等方式。擬制交付就是標的物占有權的交付。也就是說，出賣人將自己對標的物占有的實體權利轉移給買受人，但并不實際交付標的物的一種交付。擬制交付又分為簡易交付、指示交付、占有改定三種方式。簡易交付就是指在買賣合同訂立之前，買受人已經(jīng)因其他原因實際占有標的物，那么買賣合同一經(jīng)生效即視為交付完成。合同法第140條規(guī)定的就是一種簡易交付，“標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！比缂鬃庥靡乙慌_電腦，后向乙得出購買，雙方訂立合同，合同生效即為交付，而不必由乙先取回再重新交給甲。在拾得、保管、借用、租用等情況下都可以適用簡易交付。試用買賣的交付也是簡易交付。指示交付是指在標的物由第三人占有時，出賣人將向第三人請求返還的權利讓與買受人，而并不實際交付標的物。最常見的指示交付是出賣人將提取標的物的提單、倉單、海運單交付給買受人，交付提單、倉單、海運單等于交付標的物。另外，出賣人出賣出租物或出借物的，也可以指示承租人和借用人向買受人返還該物。出賣人向第三人發(fā)出指示在法律上就等于交付。占有改定，是指買賣合同中約定，標的物所有權轉移于買受人，但標的物仍由出賣人實際占有，買受人取得的是間接占有。如甲為融資把汽車賣給乙，但約定向乙租用該車，這樣，汽車不必實際交付給乙，但等于交付給乙，乙取得所有權，這就是占有改定。出賣人除了交付標的物或提取標的物的單證外，還要按照約定或交易習慣向買受人交付提取標的物的單證以外的有關單證和資料（第136條）。這些叫輔助單證。這些單證一要按照當事人之間的約定交付，二要按照交易習慣交付。按交易習慣，比如在國內買賣中，有商業(yè)發(fā)票、商品檢驗合格證、保修卡、使用說明書等。在國際貿易中，比如，商業(yè)發(fā)票、海關發(fā)票、保險單、原產(chǎn)地證書、檢疫證書、進口許可證及出口許可證等等。對出賣人交付義務的具體要求①按期限交付。“出賣人應當按照約定的期限交付標的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內的任何時間交付?！保ǖ?38條）“當事人沒有約定標的物的交付期限或者約定不明確的，適用本法第61條、第62條第4項的規(guī)定?！保?39條）“標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！保▽嶋H包括這么幾種交付：按約定的期限或期間交付；簡易交付；按補充協(xié)議交付；按有關條款或交易習慣交付；隨時交付。）由于市場價格時有變化，能否趕上好的行情直接決定買方獲利多少，所以在買賣合同中交付標的物的時間是一個十分重要的問題。期限是一個時間點，期間是一個時間段。簡易交付時間的規(guī)定對于確定當事人風險責任的承擔有重要意義。因為交付時風險即轉移，而不以支付價款為必要條件。假如合同生效后，買方支付價款前標的物毀損或滅失，風險由買方承擔，他不能以未支付價款，所以未取得所有權為由將風險推給出賣人。②按地點交付。第141條規(guī)定：“出賣人應當按照約定的地點交付標的物。當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）標的物需要運輸?shù)?，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人；（二）標的物不需要運輸?shù)?，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營