【正文】 1 《合同法原理與實務(wù)》講義 —— 以案說法 引言： 21 世紀是法治的世紀，我國正在建設(shè)社會主義法治國家的道路上高速前進，適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)的法律體系正在不斷完善，但是，國家的民主法制建設(shè)不是一蹴而就的事情。法律的進步、法制的完善，是一項綜合性的社會工程?，F(xiàn)實社會關(guān)系的發(fā)展，國家政治、經(jīng)濟和社會生活的變化，促進了法律的發(fā)展變化；法學(xué)教育、法學(xué)研究的發(fā)展，直接推動了法律進步的進程；而全民法律意識、法學(xué)素質(zhì)的提高，對實現(xiàn)法治國家則是更為關(guān)鍵的、決定性的因素。 新世紀對人才的要求已不僅僅限于掌握外語、計算 機等技能，了解并掌握一定的法學(xué)知識也是應(yīng)具有的素質(zhì)之一。在這種情況下，越來越多的在校大學(xué)生將法學(xué)選修課作為自己的第一選擇，越來越多的學(xué)生開始關(guān)注身邊的法律事件，學(xué)習(xí)用法律武器保護自身的權(quán)利。 合同法是市場經(jīng)濟的基本法，是民商法的重要組成部分。合同法所規(guī)范的合同與人們的生產(chǎn)、生活息息相關(guān)，是人們生產(chǎn)、生活中所不可或缺的法律手段。老百姓的日常生計、法人的生產(chǎn)經(jīng)營、一國的科技進步、社會財富的增加、國際經(jīng)濟交往，都離不開合同法。合同法在規(guī)范市場主體及其經(jīng)濟行為，維系市場秩序，促進經(jīng)濟發(fā)展等方面，起著無可替代 的作用。同時合同糾紛也普遍存在于人們生活中，如何解決糾紛，如何打合同糾紛官司，也成為人們面臨的難題。 面對博大精深、義理精微的法學(xué)知識，如何讓沒有太多法學(xué)基礎(chǔ)的非法學(xué)專業(yè)的大學(xué)生，在較短的時間內(nèi)對合同法以及訴訟法學(xué)知識有一個直觀、全面的了解呢 ?我們認為，法律為民眾生活的規(guī)范，亦應(yīng)為民眾能夠掌握運用的工具。因此，學(xué)習(xí)簡單、生動、貼近生活的案例，寓教于樂，是一個行之有效的好方法。 基于以上認識，法學(xué)院的幾位教師以及實踐經(jīng)驗比較豐富的兼職律師，討論并設(shè)計了“以案說法”的教學(xué)方式，通過簡明、生動、通 俗易懂、深入淺出的案例教學(xué)方法，將合同法的原理以及合同案例的司法實務(wù)結(jié)合起來，使學(xué)生在真實生動的案例引導(dǎo)下，逐步了解合同法的基本原理以及訴訟程序中的必要的法律知識，通過 32 個學(xué)時時間，使學(xué)生學(xué)到一些有用的法律知識。為此，我們的教學(xué)大綱在編寫中力求做到以下幾點： 1．在體例設(shè)計上，依照合同法和訴訟法的知識結(jié)構(gòu)對相關(guān)案例進行體系化排列，使之邏輯鮮明，層次清楚。 2．在內(nèi)容安排上，各個部分擷取一些關(guān)鍵的術(shù)語進行闡釋，做到學(xué)理與案例的契合，法律分析深入淺出，通俗易懂，以幫助沒有太多基礎(chǔ)的學(xué)生了解和理 解案例中所涉及到的法律知識點。 2 3．在案例選取上，舍棄那種僅僅為某一具體問題設(shè)計案例的做法，選擇現(xiàn)實中影響較大的、公開的真實案例，使學(xué)生可以真實感受現(xiàn)實生活中法律的復(fù)雜性。案例的選擇更加貼近生活，文字案例與視頻案例相結(jié)合，法律問題集中設(shè)計在合同法以及訴訟法的基本知識點上。 我們希望通過我們精心設(shè)計的教學(xué)大綱體系，使學(xué)生在輕松的學(xué)習(xí)思考中，了解、掌握合同法學(xué)以及訴訟法學(xué)的基本知識， 以案說法講義 一、 合同成立法律問題以及訴訟法基本制度 建議學(xué)時： 6 （一）術(shù)語解釋 合同 要約 承諾 要約邀請 民事程序 民事糾紛、民事糾紛的解決方式 管轄 —— 級別管轄 、 地域管轄 、 協(xié)議管轄 等 管轄權(quán)異議 起訴與受理 （二）課堂案例分析 1．要約未經(jīng)承諾，能否成立合同 ? 案情介紹 某商廈因建造大樓，急需鋼材，遂向甲鋼材廠、乙鋼材廠及丙鋼材廠發(fā)出函電，稱：“我單位急需螺紋鋼 500 噸，如貴廠有貨，請速來電，我公司愿派人前往購買?！比忆摬膹S在收到函電后，都先后向商廈回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。丙鋼材廠在發(fā)出函電的同時，派車給商廈送去 500噸鋼材。在該批鋼材送到之前，商廈得知乙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向乙鋼材廠發(fā)出函電，稱：“我單位愿購買貴廠 500 噸鋼材，盼速發(fā)貨，運費由我公司負擔?！痹诎l(fā)出函電后的第二天上午，乙鋼材廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，丙鋼材廠將 500 噸鋼材送到工地，而商廈卻告知丙鋼材廠，它已決定購買乙鋼材廠的鋼材，因此不能接收丙鋼材廠送來的鋼材。丙鋼材廠認為，商廈對其發(fā)出的是要約，它發(fā)出函電并運送鋼材的行為是承諾，合同因為承諾而生效。商廈拒收貨物已構(gòu)成違約，應(yīng)當承擔違約責任。雙方協(xié)商不成 ，丙鋼材廠遂向法院起訴，要求商廈履行合同，接收鋼材，否則便承擔違約責任。 問題： 什么是民事糾紛？ 發(fā)生民事糾紛后，可供選擇的糾紛解決辦法有哪些？ 是否何時起訴都可以？到法院起訴法律如何規(guī)定？ —— 訴訟時效。 本案中，商廈與三家鋼材廠之間是否已經(jīng)構(gòu)成合同關(guān)系？ 評 析： 3 所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的、以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛，又稱為民事爭議、民事沖突。民事糾紛的特點有：第一，主體之間法律地位平等。民事糾紛主體之間不存在服從或隸屬的關(guān)系，在糾紛中處于平等的當事人的地位；第二，內(nèi)容是對民事權(quán) 利和義務(wù)的爭議。民事權(quán)利和義務(wù)的爭議構(gòu)成了民事糾紛的全部內(nèi)容，超出民事權(quán)利和民事義務(wù)這一范圍，就不再屬于民事糾紛；第三，民事糾紛的可處分性。由于民事糾紛主體的平等性，法律賦予了其最大的自由度，基于私法自治原則，只要不損害到第三者的利益，當事人之間可以自由處分自己的權(quán)利。本案中，商廈和丙鋼材廠作為市場主體，二者并無隸屬關(guān)系，均屬于平等的民事活動參與主體，在從事民事活動過程中發(fā)生了糾紛，當屬于民事糾紛。 關(guān)于民事糾紛的解決方式，一般常見的有以下幾種：第一，自行協(xié)商 這是自力救濟（私力救濟）的一種方式，自力 救濟是指糾紛主體依靠自身的力量解決糾紛，以達到維護自身權(quán)益的目的。自行協(xié)商指糾紛的雙方相互妥協(xié)和讓步，從而使事情得到解決。第二，民間調(diào)解 這是社會救濟的一種方式 依靠社會的力量來解決民事糾紛。即由民間調(diào)解組織對民事糾紛進行居間調(diào)停，對當事人雙方闡明利害關(guān)系，從而促進雙方和解的一種解決糾紛的機制。第三，仲裁 仲裁是根據(jù)爭議雙方的意愿，將爭議提交一定的居中裁決的機構(gòu)來裁決的解決方式。第四，民事訴訟 指將爭議訴諸法律，這是一種將爭議交給特定的國家機關(guān)來處理的一種最有權(quán)威和最有效率的解決機制。以上四種解決糾紛的方式，就其優(yōu)缺點而言，自行協(xié)商和民間調(diào)解的方式的優(yōu)點是快捷、成本低，能夠徹底解決糾紛，但需要雙方的誠意和讓步，且達成的結(jié)果其履行缺乏保障；仲裁的優(yōu)點是合法有效的仲裁裁決能夠得到法院的強制執(zhí)行，也比較快捷高效，仲裁員也多由某些行業(yè)的專家擔任，有利于處理涉及商業(yè)及工業(yè)領(lǐng)域?qū)ｉT性問題的民事糾紛，同時也便于保守秘密，缺點是需要以雙方自愿為前提，而且有關(guān)身份關(guān)系的糾紛，如離婚、親子、繼承等，不得申請仲裁，同時成本相對來說也較高，而且，選擇了仲裁的方式就不可以再選擇民事訴訟的方式。對于民事訴訟來說，一方一旦將爭議提 交給了司法機關(guān)，法院就會憑借審判權(quán)來確定爭議雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并動用國家的公權(quán)力來確保判決的執(zhí)行；另一方面，這種解決方式又具有規(guī)范性，訴訟的整個過程都必須嚴格按照法律規(guī)范來進行，可以使糾紛得到最公平和合理的解決，是民事權(quán)利的最后的救濟機制。但這種方式耗時長、成本高。民事糾紛產(chǎn)生以后，并不一定要訴諸法律，糾紛主體要根據(jù)具體情況，考慮到要付出的成本，選擇最適合自己的解決方式。 訴訟時效 假如：本案中，商廈與 2020年 8月 1 日收了乙鋼廠的鋼材卻沒有付款，乙廠鑒于雙方有業(yè)務(wù)關(guān)系，一直沒有追要，直到 2020年 10月 15日，乙廠與商廈關(guān)系惡化，此時才想起追要貨款，能勝訴嗎？ 4 訴訟時效 —— 是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的制度。 一般訴訟時效期間為二年，特殊的訴訟時效期間為一年。 訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。 如果中途乙廠曾經(jīng)向商廈索要過貨款（有證據(jù)證明），其訴訟時效則可以中斷，重新計算。 本案涉及對商廈與三家鋼材廠之間的發(fā)函行為的性質(zhì)認定 問題。 《中華人民共和國合同法》 (以下簡稱《合同法》 )第 13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”可見，要約和承諾是合同訂立的兩個階段。 所謂要約，是指一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯怂鞯囊馑急硎尽?要約作為一種訂約的意思表示，能夠?qū)σs人和受要約人產(chǎn)生法律拘束力。因而，一項要約要發(fā)生法律效力，則必須具備一定的條件。《合同法》第 14條規(guī)定了要約須具備的 兩個條件 ： 一是內(nèi)容具體確定。 所謂“具體 ，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款，如果不能包含合同的主要條款，承諾人則難以作出 承諾；所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確要約人的真實意圖，這樣受要約人才能有針對性地進行承諾。 二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 在實踐中，要約往往與要約邀請相混淆。 所謂要約邀請，是指一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望其向自己提出要約的一種意思表示。 要約邀請僅是一種提議，目的是引誘他人發(fā)出要約，它不能因相對人的同意而成立合同。要約邀請在性質(zhì)上屬于一種事實行為，不會產(chǎn)生法律拘束力，要約邀請人一般不承擔法律責任。因此，區(qū)分要約和要約邀請具有重要的法律意義。 根據(jù)我國司法實踐和理論， 要約和要約邀請可從以下幾個 方面區(qū)分：第一，依法律規(guī)定來區(qū)分。法律如果明確規(guī)定了某種行為屬于要約或要約邀請的，即應(yīng)按照法律的規(guī)定作出區(qū)分 。例如，《合同法》第 15 條規(guī)定，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 第二，根據(jù)當事人提議的內(nèi)容來區(qū)分。 當事人的提議中是否包含了合同的主要條款是區(qū)分要約和要約邀請的主要標準。要約的內(nèi)容中應(yīng)當包含合同的主要條款，這樣才能因受要約人 的承諾而成立合同。而要約邀請只是希望對方當事人提出要約，因此，它不必要包含合同的主要條款。 第三，根據(jù)交易習(xí) 慣來區(qū)分。 例如，詢問商品的價格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認為是要約邀請而不是要約。 本案中，存在著三個意思表示：第一個是商廈分別向三家鋼材廠發(fā)出的函電；第二個是三家鋼材廠回復(fù)了商廈的函電，稱它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材價格，并且丙鋼材廠派車給商廈送去了 500噸鋼材；第三個是商廈向乙鋼材廠發(fā)出的第二封函電，表示購買乙的鋼材。從三個意思表示來看，它們 5 具有不同的性質(zhì)，應(yīng)區(qū)別對待。第一個意思表示即商廈向三家鋼材廠分別發(fā)函的行為，應(yīng)認定為要約邀請。因為在該意思表示中，商廈只是表達了一種想購買鋼材的意思，這從“如貴廠有 貨，請速來電，我公司愿派人前往購買”中便可以看出來，并且該意思表示中欠缺合同的有關(guān)主要條款。第二個意思表示中三家鋼材廠回函的內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標的物、規(guī)格、數(shù)量、價格條款，并且有特定的受要約人，因此，三家鋼材廠的回函構(gòu)成了要約，而非對商廈第一次意思表示的承諾。第三個意思表示即商廈向乙鋼材廠發(fā)出的第二封函電因符合承諾的要件應(yīng)屬承諾。從案情可知，這封函件發(fā)出第二天乙鋼材廠就發(fā)函表示準備發(fā)貨，說明承諾通知已到達要約人，這樣商廈與乙鋼材廠之間的買賣合同成立。 通過以上分析，可以確定在丙鋼材廠訴商廈違 約一案中，商廈的第一次發(fā)函行為屬于要約邀請而不是要約，沒有拘束力。而丙鋼材廠對商廈的發(fā)函行為不是承諾而是要約，由于沒有得到商廈的承諾，合同并沒有成立。因此，商廈不存在承擔違約責任的問題。丙鋼材廠將 500噸鋼材送到商廈并不是履行合同，商廈也沒有義務(wù)接收。至于丙鋼材廠因送貨而受到的損失，只能由自己承擔。 2．口頭訂立的合同是否具有法律效力 ? 案情介紹 張華與李勇是好朋友，二人在同一所大學(xué)就讀，且住同一宿舍。 2020年 2月 25日晚，張華拿出一款新的 MP3請大家欣賞，并稱這是他爸爸從國外帶回來的。當傳到李勇 手中的時候，李勇頓時被耳機中優(yōu)美的音樂打動。由于李勇早就想買一部 MP3，所以顯得愛不釋手。張華見此情形，便說：“李勇，你喜歡就便宜一點賣給你吧，你就給 1 000元吧，誰讓咱們是好朋友呢 !李勇一聽，非常高興，因為該產(chǎn)品在國內(nèi)的商場要賣接近 2 000塊錢，便欣然答應(yīng)，并說：“錢過一陣子再給你吧。”半個月后，李勇聽夠了，覺著 MP3也不過如此，于是找到張華要將 MP3還給他，張華一聽不高興了：“我不是已經(jīng)賣給你了嗎 ?你怎么反悔了 ?”李勇說：“那是咱們在宿舍說著玩的，不能算數(shù)，我只是想借著聽一聽?！睘榇?，兩人產(chǎn)生了爭 議，張華堅持要李勇付款。 問題： 口頭訂立的合同是否具有法律效力 ? 如果雙方爭執(zhí)不下，一方要起訴的話，應(yīng)當向法院提交哪些材料？ 評析 在本案中，李勇在口頭答應(yīng)張華購買其 MP3后，能否以“說著玩”為由否認合同的存在而不履行其付款義務(wù)，這是本案的爭議所在。 在本案中，張華與李勇之間存在一個口頭約定，這種口頭約定實際上是合同的一種形式，所謂口頭合同，是指雙方當事人只用談話、電話等語 言形式對合同內(nèi)容達成一致的協(xié)議，無任何書面的或其 6 他有形載體來表現(xiàn)合同內(nèi)容。根據(jù)《合同法》第 10 條的規(guī)定，除法律、 行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定應(yīng)當采用書面形式的合同外，當事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式?？陬^合同具有與書面合同一樣的效力，只要口頭合同符合合同的成立及有效要件，該合同即具有法律效力，受法律保護。在本案中，張